Авторські блоги та коментарі до них відображають виключно точку зору їхніх авторів. Редакція ЛІГА.net може не поділяти думку авторів блогів.

20.08.2012 17:39

Если акции по требованию акционера выкупать не хочется

Ольга Льодіна Юрист

Часто так бывает, что для АО невыгодно осуществлять обязательный выкуп акций по требованию акционеров или хочеться хотябы осуществить такой выкуп по заниженной цене. Ниже приведен перечень действий, который поможет АО, максимально руководить ходом событ

Согласно ч. 1 ст. 68 Закона Украины «Об акционерных обществах» (далее – «Закон») каждый акционер имеет право на обязательный выкуп акционерным обществом (далее – «АО») принадлежащих ему голосующих акций, если он зарегистрировался для участия в общем собрании (далее – «ОСА») и голосовал против принятия общим собранием решения о:

Читайте такожПіднятися з нуля. Як родина переселенців розвиває бізнес з перероблювання волоських горіхів Бізнес-тиждень: Причини стрибка цін, вартість харчування військових і хто контролює допомогу від ЄС Як 10 років криз і потрясінь змінили українських підприємців: новий портрет бізнесу

1) слиянии, присоединении, разделении, преобразовании, выделении, изменение типа общества;

2) совершение обществом значительной сделки;[1]

3) изменение размера уставного капитала.

В случае принятие решения о включении в повестку дня вопросов, указанных в ч. 1 ст. 68 Закона, предлагается следующий алгоритм действий, цель которых - уменьшить количество требований об обязательном выкупе, а поступившие требования – удовлетворять с наименьшими потерями для АО.

№	Действие	Срок
1.	Оценка вероятности подачи акционерами требований об обязательном выкупе акций. Принятие решения о добровольном выполнении АО обязательств по выкупу[2]. Принятие решения о необходимости задействования механизмов: a) установления на определенную дату биржевого курса, который будет положен в основу рыночной цены акций [3], по которой будет осуществляться выкуп акций по требованию акционера[4](далее –«рыночная цена»); b) формирования на определенную дату биржевого курса на определенном уровне [5]; в случае принятия решения, указанного в п. b)этого пункта) необходимо провести следующие действия c) Определение желаемого уровня биржевого курса; в случае непринятия решений, указанных в пп. a)- b)этого пункта необходимо провести следующие действия d) Принятие решения о заказе оценки стоимости акций субъекту оценочной деятельности в соответствии (далее – «оценщик»); e) Выбор оценщика, с которым будет заключаться договор на проведение оценки акций АО, в случае, если биржевой курс на необходимую дату не будет установлен. Согласование договора с таким оценщиком.	За 20-40 дней до планируемой даты публикации объявления о проведении ОСА[6]
2.	(В случае принятия решений, указанных в пп. a)- b)п.1) a) определение фондовой биржи [7], биржевой курс которой будет положен в основу рыночной цены на акции при выкупе акций по требованию акционера, b) определение круга лиц, задействованных в сделках на фондовой бирже[8], заключаемых с целью формирования определенного уровня биржевого курса[9].	За 15 дней до планируемой даты публикации объявления о проведении ОСА
3.	(В случае принятия решений, указанных в пп. a)- b)п.1) Сообщение даты публикации объявления о проведении ОСА лицам, которым поручено осуществлять действия, перечисленные в пп. a)- b)п. 1.	За 10 дней до планируемой даты публикации объявления о проведении ОСА
4.	Подача объявления о проведении ОСА в официальное печатное издание.	За 10 дней[10] до планируемой даты публикации объявления о проведении ОСА
5.	Принятие решения об осуществлении обязательного выкупа акций через торговца ЦБ[11], определение такого торговца.	За 45 дней до ОСА
6.	(Если было принято решение согласно п. 5) Подготовка проекта договора о выкупе акций, его согласование с торговцем ЦБ, передача согласованного проекта лицу, ответственного за осуществление ознакомления акционеров с документами, необходимыми для принятия решений по вопросам повестки дня ОСА.	За 40-31 день до ОСА, но не позже даты уведомления акционеров об ОСА
7.	(В случае принятия решений, указанных в пп. a)- b)п.1) Контроль факта заключения сделок на фондовой бирже (напоминание торговцам ЦБ). В случае, если сделки по какой-либо причине заключить невозможно – действия по откладыванию выхода публикации (связаться с изданием).	За 1 день до планируемой даты публикации объявления о проведении ОСА
8.	Запрос на фондовые биржи[12] о биржевом курсе на акции АО на дату, предшествующую публикации объявления о проведении ОСА[13]	1 день после даты публикации объявления о проведении ОСА
9.	Получение ответа фондовой биржи о биржевом курсе на акции, либо получение экземпляра периодического печатного издания фондовой биржи и/или официального печатного издания, в котором зафиксирован биржевой курс на акции АО на дату, предшествующую публикации объявления.	До 5 дней с момента отправки запроса биржам.
10.	(Если биржевой курс на акции АО на необходимую дату не установлен[14]) Заключение договора с оценщиком, оплата его услуг[15].	3 дня после публикации объявления о проведении ОСА
11.	Утверждение НС АО рыночной цены	Срок нормативно не установлен[16]
12.	(Здесь и далее действия после принятия ОСА решений, указанных в ч. 1 ст. 68 Закона) Уведомление акционеров о праве требования обязательного выкупа акций, которые принадлежат акционеру (в уведомлении необходимо указать цену выкупа).	Срок нормативно не установлен[17]
13.	Получение требований акционеров об обязательном выкупе, по мере их поступления - анализ на предмет возможности отказа по формальным основаниям (в т.ч. проверка соответствующих бюллетеней, которыми голосовали заявители требований). Определение требований, подлежащих удовлетворению.	30 дней со дня ОСА
14.	(В случае поступления требований об обязательном выкупе) Принятие решения о целесообразности встречного предложения заявителям требований о выкупе акций о имени третьего лица[18], определение условий встречного предложения..	Не более 20 дней с момента поступления требования
15.	(В случае ответа акционера на встречное предложение, указанное в п. 14). Рассмотрение ответа на встречное предложение акционера, принятие решения о дальнейших действиях.	Не более 30 дней с момента поступления первоначального требования[19]
16.	Осуществления 100 % расчета за акции, в отношении которых заявлены требования, признанные подлежащими удовлетворению. Заключение договора о выкупе акций[20].	Не более 30 дней с момента поступления требования[21]
17.	(Если встречное предложение, предусмотренное п. 14, не принято акционером или имеются неудовлетворенные требования акционеров об обязательном выкупе акций) Подготовка к судебным спорам по требованиям, которые не были удовлетворены.	С момента принятия решения об отказе в удовлетворении
18.	(Если осуществлялся выкуп АО своих акций) Аннулирование[22] или продажа АО своих выкупленные акций третьим лицам.	на протяжении года с момента выкупа

Указанный алгоритм может сочетаться с иными мерами, направленными на усложнение участия акционеров в ОСА (назначения ОСА на праздничный или выходной день, на ночное время и т.д.).

Приложение

Порядок определения рыночной цены,

по которой будет осуществляться выкуп акций по требованию акционера

Согласно ч. 2 ст. 8 Закона рыночная цена для акций, находящихся в обороте на фондовой бирже, определяется в соответствии с нормами законодательства о ценных бумагах и фондовом рынке (см. ниже).

Рыночная стоимость эмиссионных ценных бумаг, которые не обращаются на фондовых биржах определяется в соответствии с законодательством об оценке имущества, имущественных прав и профессиональной оценочной деятельности. В этом же порядке должна определятся цена для целей обязательного выкупа по требованию акционера на акции, биржевой курс на которые на дату, предшествующую дате публикации[23] в официальном издании объявления о проведении ОСА, не установлен.

Следует учитывать, что привлечение оценщика требует определенных финансовых затрат, а также времени для подготовки вывода оценщика.

Рыночная цена на акции в обоих указанных способах определения подлежит утверждению Наблюдательным советом АО.

Согласно ч. 2 ст. 8 Закона Наблюдательный совет АО может утвердить рыночную цену, которая отличается более чем на 10 % от цены, определенной в соответствии с нормами законодательства об оценке имущества, имущественных прав и профессиональной оценочной деятельности, но такое решение должно быть мотивировано.

Определение рыночной цены на акции в соответствии с нормами законодательства о ценных бумагах и фондовом рынке

П. 4 Разъяснения ГКЦБФР № 7 от 10.08.2010 г. определяет, что ценой ценной бумаги, определенной в соответствии с законодательством о ценных бумагах и фондовом рынке является биржевой курс данной ценной бумаги.

П. 1 Раздела 6 Положения о функционировании фондовых бирж биржевой курс определяется биржей в день проведения биржевых торгов по этой ценной бумаге путем расчета среднего арифметического взвешенного цен биржевых контрактов, заключенных в такой торговый день, которые одновременно отвечают таким требованиям:

1) в биржевых контрактах предусмотрено, что сроки их выполнения не превышают три рабочих дня с момента заключения таких биржевых контрактов;

2) контракты заключены на основании безадресных заявок;

3) в течение торговой сессии зафиксировано фондовой биржей количество безадресных заявок на покупку и продажу не меньше, чем установленное правилами фондовой биржи, но не менее трех безадресных заявок на покупку и трех безадресных заявок на продажу ценной бумаги.

Биржевой курс ценной бумаги рассчитывается по такой формуле:

Х= W₁X₁+W₂X₂+…+W_nX_n

W₁+W₂ +…+W_n

где:

X₁, ..., X_n - цена ценной бумаги, за которой заключен биржевой контракт;

W₁, ..., W_n - количество ценных бумаг одного вида (одного выпуска) в биржевом контракте, за которым рассчитывается биржевой курс;

1, ..., n - порядковый номер биржевого контракта, за которым определяется биржевой курс.

При расчете биржевого курса его значение округляется до четырех значимых цифр после запятой.

Биржевой курс ценной бумаги, определенный по результатам биржевых торгов, подлежит обязательному опубликованию на собственном веб-сайте фондовой биржи (в круглосуточном режиме) с указанием даты проведение торгов, а также может быть обнародован в периодическом печатном издании фондовой биржи и/или в официальном печатном издании.

[1]Вопрос возникает ли право на обязательный выкуп АО по требованию акционера в случае принятия ОСА решения о предварительном одобрении значительных сделок законодательством четко не урегулирован. Сотрудники НКЦБФР занимают позицию, согласно которой принятие такого решения также является основанием для возникновения права на обязательный выкуп АО по требованию акционера. В то же время, есть судебные решения, поддерживающие точку зрения, что принятие решения о предварительном одобрении значительных сделок не является основанием для возникновения права на обязательный выкуп АО по требованию акционера (см. постановление ВГС Украины в деле № 7/5005/13431/2011 от 24.05.2012 г.).

[2]Четкий механизм реализации акционерами права на обязательный выкуп акций в случае отказа АО осуществить его добровольно законодательством не предусмотрен. Очень часто он не содержится и в уставах АО, несмотря на то, что согласно п. 5 ч. 2 ст. 13 Закона последствия невыполнения обязательства по выкупу акций должны содержаться в уставе АО. Возможные последствия в случае отказа от добровольного осуществления обязательного выкупа АО по требованию акционера:

1) Обращение акционера в суд с иском о принудительном выкупе акций АО.

Судебная практика по этому вопросу еще не устоялось. Среди немногочисленных судебных решений хотелось бы привести в качестве примера постановленииеВГС Украины в деле № 7/5005/13431/2011 от 24.05.2012 г., где суд указал, что отсутствуют правовые основания для удовлетворения исковых требований о признании права истца-акционера требовать осуществления обязательного выкупа акций, признании неправомерной бездеятельность ответчика (АО) по обязательному выкупу принадлежащих истцу акций ответчика, обязательстве ответчика совершить все действия, необходимые для приобретения право собственности ответчиком на акции, принадлежащие истцу. Суд указал, что такие требования являются ненадлежащим способом защиты нарушенного права на обязательный выкуп.

Кроме того, в случае подачи акционером иска, возможно задействовать механизмы затягивания судебного процесса (останавливать судебное рассмотрение на основании ч. 1 ст. 79 ХПК в связи с подачей отдельного иска, напр., о признании решений ОСА недействительными, иска к акционеру-заявителю с требованием обязать продать акции третьему лицу; проводить экспертизу по каждому из судебных дел; подавать апелляции и т.д.).

Кроме того, если в исковых требованиях не будет указано «взыскать конкретную сумму в качестве стоимости акций, которые подлежат обязательному выкупу», выдать по результатам судебного рассмотрения исполнительный документ, на основании которого будут проводиться реальные исполнительные действия, проблематично. Скорее всего, истец будет вынужден подавать еще один иск или обращаться за разъяснением о порядке исполнения судебного решения.

В случае открытия судебного производства возможны негативные последствия для АО, связанные с применением средств обеспечения иска (наложения ареста на имущество и т.д.). Следует учитывать, что согласно Закону Украины «Об исполнительном производстве» снять арест до прекращения исполнительного производства крайне сложно.

2) Предупреждение НКЦБФР с требованием устранить нарушение на рынке ЦБ. В случае не выполнения возможен штраф. Однако, автору и опрошенным автором юристам не известны случаи наложения НКЦБФР в подобных случаях.

3) Для некоторых компаний, существенными могут оказаться репутационные риски, возникающие при отказе АО добровольно выкупить акции.

Учитывая указанное, оценив все риски, предприятию может быть выгодно выбрать стратегию отказа от выполнения обязательства по обязательному выкупу акций.

[3]Порядок определения рыночной цены, по которой будет осуществляться выкуп акций по требованию акционера, см. в Приложении.

[4]Если биржевой курс не будут установлен на акции АО на определенную дату, рыночную цену необходимо утверждать на основании заключения оценщика. Для избежания необходимости привлечения оценщика возможно совершение действий по установлению биржевого курса без (существенного) отклонения от среднерыночного биржевого курса.

[5]Подразумевается, что по данному пункту ставиться задача не просто сформировать биржевой курс, а сформировать его на определенном уровне.

[6]Составляет приблизительно 50-60 дней до ОСА

[7]Если акции АО активно торгуются на биржах, для целей формирования биржевого курса на определенном уровне целесообразно выбрать биржу, на которой отсутствуют активные торги. В противном случае может оказаться, что в необходимый день на такой бирже заключались сделки между неподконтрольными лицами, в результате чего сформировался биржевой курс, не на желаемом уровне. В случае проведения торгов на нескольких биржах наблюдательному совету АО принадлежит право выбора биржевой курс какой биржи утверждать в качестве рыночной цены.

[8]Как минимум, покупатель, продавец и 2 торговца ценными бумагами.

[9]В данном случае во избежание привлечения к ответственности за манипулирование ценами при осуществлении операций с ценными бумагами или за незаконное использование инсайдерской информации, третьи лица, задействованные в сделках, проводимых с целью формирования уровня биржевого курса, который будет положен в основу рыночной цены формально должны не иметь доступа к инсайдерской информации АО.

[10]На момент подготовки материала публикация в «Ведомостях ГКЦБФР» осуществляется на следующий рабочий день после проведения оплаты и предоставления соответствующих документов, при условии оплаты до 16-00. Срок выполнения данного действия может быть ближе к планируемой дате публикации.

[11]Согласно ч. 8 ст. 17 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» при выкупе эмитентом собственных ценных бумаг привлечение торговца ЦБ необязательно. Однако, включение в договор о выкупе акций условия о привлечении торговца ЦБ является механизмом усложнения реализации акционером права на обязательный выкуп.

[12]Если были приняты и реализованы решения по пп. а) и b) п. 1, запрос достаточно отослать только на биржу, определенную в соответствии с п. a)п. 2.

[13]Согласно разъяснениям сотрудников НКЦБФР, если день, предшествующий дню публикации объявления о проведении ОСА, выходной, то для расчета рыночной цены необходимо брать биржевой курс на предшествующий рабочий день.

[14]Можно проверить на сайтах бирж.

[15]В установленный договором срок.

[16]По данному вопросу существует две точки зрения. Первая из них заключается в следующем. Согласноч. 1 ст. 36 Закона от даты отправки сообщения о проведении ОСА АО должно предоставить акционерам возможность ознакомиться с документами, необходимыми для принятия решений по вопросам повестки дня ОСА. В случае, если повестка дня ОСА предусматривает голосование по вопросам, указанным в ст. 68 Закона, АО должно предоставить акционерам возможность ознакомиться с проектом договора о выкупе АО акций. Цена выкупа акций является существенным условием договора купли-продажи. Таким образом, цена акций должна содержаться в проекте договора, который предоставляется для ознакомления акционерам. Соответственно, цену выкупа следует утверждать в день выхода объявления.

Аргументы против такой точки зрения состоят в следующем. Отправка уведомления и публикация осуществляются во временном промежутке 30-60 календарный дней до ОСА. Дата отправки уведомлений и публикации могут не совпадать. Например, отправка совершается за 59 дней до ОСА, публикация – за 30. В период от даты отправки до публикации НС не можете утвердить рыночную цену, в то же время материалы для ознакомления акционеров уже должны быть готовы. Кроме того, законодательством не установлен срок, в который НС должен утвердить рыночную цену акций (однако, огично, что такое утверждение должно быть в промежутке с момента публикации объявления о проведении ОСА до момента начала срока исполнения АО обязанности по осуществлению выкупа).

[17]Можно это сделать в срок, установленный для доведения до сведения акционеров результатов голосования (в течение 10 раб. дней после ОСА).

[18]Это позволит избежать дальнейшей необходимости реализации АО своих акций на протяжении года с момента выкупа.

[19]Если ответ акционера на встречное предложение не допускает более длительный срок.

[20]Согласно с п. 10 Разъяснения ГКЦБФР № 7 от 10.08.2010 г. договора как отдельного документа может не быть.

[21]Если принятое акционером встречное предложение, предусмотренное п. 14, не предусматривает иного срока расчета.

[22]Вопрос относиться к компетенции ОСА АО.

[23]Согласно п. 6 Разъяснения ГКЦБФР № 7 от 10.08.2010 г. в случаях, когда АО не обязано опубликовать сообщения о проведении ОСА в официальном печатном органе и не осуществляет такую публикацию, цена выкупа рассчитывается состоянием на день, который предшествует первому дню послания акционерам письменного сообщения о ОСА, на которых принимается решение, являющееся основанием для требования обязательного выкупа акций.

Усі матеріали автора