"За" и "Против" медиации в интеллектуальной собственности

Историяконфликтов в сфере интеллектуальной собственности берет свое начало снезапамятных времен. Один из древнейших споров относительно авторского права,сведения о которых дошли до наших дней, произошел в VI веке между настоятелеммонастыря Св.Финнианом из ирландского города Мовиль – христианским миссионером,и апостолом Св.Коламбой – выдающимся монахом, внедрившем христианство натерритории современной центральной и северной Шотландии. Спор возникотносительно того, что апостол Св. Коломба скопировал Псалтырь, принадлежавшийСв. Финниану. Конфликт привел к битве, результатом которой стали многочисленныечеловеческие жертвы.¹

С тоговремени мало что изменилось. Мы по прежнему создаем, изобретаем, защищаемрезультаты своего труда и отстаиваем свои интересы. Только жертв меньше. Но онивсе же есть. И в первую очередь – это стороны конфликта. ²

Что общегомежду Ольгой Фреймут, Пеле, Рианной и Лионелем Месси?

Конфликт. А точнее – конфликт в связи с использованием образа знаменитостии ее имиджевых прав. Кратко о каждом из них.

2016 год был щедрым на футбольные скандалы. В октябре 2016 года СМИ пестрелизаголовками «Родной клуб легендарного Пеле расторг контракт на правоиспользовать его образ», «Пеле и Сантос расторгли пожизненный контракт». Что жепроизошло? Как сообщал korrespondent.net, в 2013 году руководство Сантосаподписало контракт с компанией Sport 10 Licenciamentos, которая владеетправами на использование образа легенды бразильского и мирового футбола. Сантосдолжен был выплачивать компании ежемесячно определенную сумму денег, однако невсегда исполнял эти обязанности и задолжал порядка 3,45 млн бразильских реалов(немногим более миллиона евро). Часть этой суммы компания сумелаотсудить, наложив арест на деньги от трансфера форварда Габигола вмиланский Интер. После разрыва отношений Сантос сразу же погасил все долгиперед Sport 10. В клубе выразили намерение договориться напрямую с Пеле обиспользовании его образа

В июле 2016 года мир спорта потрясла новость о приговоре Лионелю Месси.Звезда футбола был осужден за уклонение от уплаты USD 3,2 млн налогов сдоходов, полученных от использования имиджевых прав (связанных с образом).³

В январе 2015 года Апелляционный суд Англии и Уэльса признал нарушениемправ на имидж (образ) изготовление и продажу компанией Arcadia Group BrandsLimited Topshop / Topman Limited футболок с изображением поп дивы Рианны.⁴

Спор между телекомпаниями «Новый канал» и «Студия 1+1» относительно передач«Инспектор Фреймут» и «Ревизор» длится с 2014 года. Директор юридическогодепартамента «Нового канала» заявляет: «Любому зрителю достаточнопосмотреть  хотя бы один выпуск «Ревизора» и «Инспектора Фреймут», чтобыубедиться в том, что фрагменты текстов, персонаж, антураж  –  элементы, по которым зритель отличает одно произведение жанра от другого в томже жанре, – одинаковы».⁵ Однако самую большую сложность в деле дляюристов составляет именно персонаж ведущей, поскольку в данном случаеневозможно отделить образ ведущей от обычной манеры общения и поведенияконкретного человека.

И пока англосаксонская система права формирует судебную практику, в которойдает определение «имиджевым правам» и советует фиксировать их перечень вдоговоре, в отсутствие достаточной законодательной базы украинские эксперты вотуже 3 года ломают голову, изобретая все новые, к сожалению, несовершенныеспособы защиты прав на такой сложный объект как образ.

Есть ли здесь место для медиации? По моему мнению, да. И крупнейшие игрокиинновационного IT -рынка, ощутив все тяготы судебных процессов с конкурентами,сегодня пользуются преимуществами переговоров.

Период с 2010 по 2013 год ознаменовался громкими патентными спорами междуведущими мировыми IT -компаниями, однако спустя несколько лет изматывающихразбирательств стороны разрешили конфликты, договорившись о сотрудничестве.⁶

В период с1999 года по 2016 год Центр арбитража и посредничества Всемирной организацииинтеллектуальной собственности (WIPOArbitrationandMediationCenter) рассмотрелболее 36 тыс. дел в сфере интеллектуальной собственности.Из них 480 конфликтов разрешались в медиации, арбитраже либо по заключениюэксперта. Согласно статистике ВОИС распределение запросов на разрешениеконфликтов в интеллектуальной собственности выглядит следующим образом:

Legal Areas in WIPO Mediation and Arbitration Cases ⁷

Цена вопроса в рассматриваемых конфликтахсоставляла от 15 тыс. до 1 млрд. долларов США.

 Статистика разрешаемости конфликтов в Центре арбитража и посредничества ВОИС выглядит следующим образом:⁷

Согласно исследованию, проведенномуГосударственным присудебным Центром первичного разрешения споров (State Courts’Primary Dispute Resolution Centre) Сингапура:⁸

Учитывая специфику конфликтов в сфере интеллектуальнойсобственности, предлагаю выделить факторы,которые более остальных могут повлиять на выбор сторон в пользу медиации вподобных спорах:

пробелыв праве и правовые коллизии, которые с высокой долей вероятности позволяютспрогнозировать длительное и сложное судебное разбирательство, а скорее всего -несколько (поскольку стратегия защиты может предусматривать разные правовыепозиции в разных юрисдикциях)

тоесть тех, кто принимает участие в деле и влияет на его исход - судьи, эксперты,специалисты, юристы, адвокаты

сложностьфактов и системы взаимодействий может затруднить  и даже сделать невозможным разбирательство всуде (например, коммерческие телеканалы Украины работают с оффшорными юрисдикциями,в которых владельцами конечного продукта (объекта спора) могут быть компании-нерезиденты,при этом ключевые лица конфликта (стейкхолдеры) находятся в Украине

вданном случае сроки рассмотрения дела в суде увеличиваются с каждым новымучастником в связи с его собственной стратегией защиты прав и дополнительнойаргументацией

законодательствои судебные прецеденты императивно определяют правила поведения, когда участникиотношений не хотят либо не могут договориться. Учитывая особенности сферыинтеллектуальной собственности, наиболее выгодные для сторон решения все же вырабатываютсяпри творческом подходе

еслиу сторон есть желание и понимание необходимости решения конфликта впереговорах, иные варианты для них нежелательны

стороныконфликта могут сильно зависеть друг от друга и неразрешенный в переговорахконфликт – потенциальная угроза закрытия проекта (компании), в которыйинвестировали стороны

несекрет, что мир инноваций и творчества – это мир секретов и шпионажа, где самаинформация является ключевым активом. И когда на кону разработки длительностью10, а то и более лет, стоимостью миллионы, а то и миллиарды долларов США,разглашение их деталей подобно катастрофе

здесьречь идет о соперничестве с конкурентами и кооперации с целью установления неформальноймонополии либо получения преимуществ на рынке

 Безусловно, все перечисленные факторыважны и перечень не является исчерпывающим. Однако именно возможность быстро иэффективно в условиях полной конфиденциальности уладить конфликт может бытьключевой для одной или обеих сторон медиации. В вопросах интеллектуальнойсобственности выражения «Время – деньги» (Б. Франклин) и «Кто владеетинформацией, тот владеет миром» (Н.М. Ротшильд) особенно актуальны. Объектыспора в данной области требуют быстрой и точной реакции, поскольку каждый деньпромедления влечет за собой необратимые последствия в виде разглашения конфиденциальнойинформации, потери прибыли и позиций на рынке. В то время как судебныеразбирательства могут длиться годами, медиация в интеллектуальной собственностив большинстве случаев позволяет урегулировать конфликт за несколько дней илинедель.

И все же, не смотря на отличныестатистические данные и неоспоримые преимущества медиации, существует ряд факторов, которые могут играть не в еепользу:

Приведу несколько примеров.

Последний фактор(вторая сторона неизвестна) актуален в первую очередь для сферы IT технологий.В подтверждение - новость из мира телепроизводства: в сеть досрочно попалапоследняя серия четвертого сезона популярного сериала «Шерлок». Согласноресурса Сегодня.ua файл с серией попал в сеть в официальном дубляже Первогоканала. Отмечается, что именно на этом телеканале должна была состоятьсямировая премьера эпизода. Позже Первый канал объяснил утечку серии «Шерлока»хакерской атакой.9 Причины такогопоступка неизвестны. Можно только догадываться, например, о мести обиженногосотрудника. Но в любом случае, договариваться не с кем.

А вот создание скандалов, когдаоб урегулировании конфликта даже речи быть не может – известный конек Мадонны.В феврале 2012 года поп дива довольно резко прокомментировала творчество LadyGaga. «Когда я услышала «Born This Way», то подумала: «Какая интересная аллюзияна мой хит «Express Yourself». Гага в свою очередь обиделась, заявив, что песняявляется авторской. На этом спор звезд не завершился: Мадонна в знак протестасделала одним из ключевых номеров новой программы песни «Express Yourself» и«Born This Way». Слабо верится, что у исполнительниц были сложности с наймомквалифицированных адвокатов… А вот скандальной репутацией славятся обе и даннаяситуация явно привлекла внимание как к исполнительницам, так и к песням.

И о прецедентах. За последниенесколько лет судебная практика Украины обогатилась несколькими сотнями (!)исков о защите авторских прав на персонажи, в частности популярного мультфильма«Маша и Медведь». В юридических кругах истории про защиту прав на этих героеввызывают бурные дискуссии с большой долей неодобрения действий коллег. Речьидет о малозначимости нарушения, когда за продажу (не изготовление) товарастоимостью, сажем, в 12 грн. с нанесенным на его упаковку изображениеммультяшного героя продавец должен заплатить компенсацию в размере 13 780грн. При этом игнорируется производитель товара, который нанес изображениеперсонажа на продукт. К ответственности привлекается именно продавец, которыйне догадался удостовериться в законности использования правинтеллектуальной  собственности натоваре, предлагаемой для реализации конечному потребителю. Выиграв дело,юридическая компания истца (обладателя прав на изображения персонажей «Маша иМедведь») создала противоречивый прецедент, с помощью которого выигрываетдальнейшие подобные споры и имеет стабильный заработок.

Другим примером необходимости прецедента может бытьпараллельный или предварительный иск, в котором прямо либо опосредованноустанавливаются факты, важные для  основного будущего либо существующегосудебного процесса.

Ценностьмедиации в сфере интеллектуальной собственности в целом давно доказана инеоспорима. Непрерывный научно-технический прогресс, творческая деятельностьсопровождаются патентными войнами, защитой конфиденциальной информации иразработок, неустанным соперничеством с конкурентами. В зависимости от целей иценностей участников рынка, медиация как инструмент разрешения конфликта можетбыть принята либо отвергнута.

В интервьююридическому порталу pravotoday.in.ua российский медиатор Цисана Шамликашвили обращает внимание: «Сегодня,наверное, уместнее говорить не об эффективности медиации, потому чтоэффективность ее очень высока, а о степени  востребованности. К сожалению,востребована медиация далеко не в полной мере  и не во всех сферах, гдеона может и должна применяться».10 Именно такойсферой, на мой взгляд,  являетсяинтеллектуальная собственность.

[2] Коррекспондент.net: Пеле и Сантосрасторгли пожизненный контракт. Режим доступа:http://ua.korrespondent.net/sport/football/3760949-pele-i-santos-rozirvaly-dovichnyi-kontrakt

[3]The Telegtraph: Lionel Messi sentenced to 21 months inprison after being found guilty of tax fraud. Режим доступа: http://www.telegraph.co.uk/football/2016/07/06/lionel-messi-sentenced-to-21-months-in-prison-after-being-found/

[4] British and Irish Legal Information Institute. Режим доступа: http://www.bailii.org/cgi-bin/format.cgi?doc=/ew/cases/EWCA/Civ/2015/3.html&query=(title:(+Fenty+))+AND+(%22image+rights%22

^[1][5]Сегодня.ua: Дело о плагиате«Ревизора» программой «Инспектор Фреймут» дошло до Верховного суда. Режимдоступа:http://www.segodnya.ua/culture/scandal/delo-o-plagiate-revizora-programmoy-inspektor-freymut-doshlo-do-verhovnogo-suda--688521.html

[5]Газета.ru: Microsoft и Google пошли на мировую. Режим доступа: https://www.gazeta.ru/tech/2015/10/01/7789127/ms_google_truce.shtml.

[6] WIPO http://www.wipo.int/amc/en/center/caseload.html

[7] MEDIA RELEASEJoint Launchofthe StateCourts Centre for Dispute Resolutionand“Mediation in Singapore: A PracticalGuide”,aThomson Reuters Publicationon 4 March 2015. Режим доступа: 

[8]Сегодня.ua:Скандальный "Шерлок": кто слил в сеть последнюю серию четвертогосезона. Режим доступа:

http://www.segodnya.ua/culture/scandal/skandalnyy-sherlok-kto-slil-v-set-poslednyuyu-seriyu-chetvertogo-sezona-788746.html

[9]Сегодня.ua:Громкие скандалы с участием Мадонны. Режим доступа: http://ru.tsn.ua/glamur/gromkie-skandaly-s-uchastiem-madonny-golye-yagodicy-dlya-papy-rimskogo-i-sryvanie-odezhdy-s-fanatki-692180.html

[10] Цисана Шамликашвили:востребованность медиации – это индикатор зрелости общества [Электронныйресурс]/Ц.Шамликашвили. Режим доступа:http://pravotoday.in.ua/ru/press-centre/legal-style/ls-43/