Как установить собственника Веб-сайта

И что делать, если регистрант не указан в WHOIS

Наверняка многие обращали внимание, что иногда через сервис WHOIS можно найти данные регистранта доменного имени (собственник веб-сайта), а иногда они отсутствуют, а вместо них указаны данные регистратора.

Это связано с защитой персональных данных лица, приобретающего доменное имя для сайта. Если такое лицо пожелает обезличить свои персональные данные, то оно может это сделать.

О том, кто такой собственник сайта, регистрант, из каких этапов состоит создание сайта - в статье "Как купить / продать сайт".

Для Украины перемены начались с 1 января 2011 года, когда вступил в силу новый Закон Украины "О защите персональных данных". Во исполнение данного закона ТОВ "Хостмастер" закрыл публичный доступ к информации о физических лицах, содержащейся в записях nick-handle.

В соответствии с рекомендациями ICANN сервис WHOIS украинского домена верхнего уровня .UA после 25 мая 2018 года перестал публиковать информацию о регистранте доменного имени. Также оттуда убрали данные об административных и технических контактах домена. Причина в том, что с 25 мая вступили в силу требования нового европейского законодательства по защите персональных данных (The General Data Protection Regulation – GDPR).  

В случае, если доменное имя сайта является доменным именем второго уровня в домене .UA, то для его приобретения необходимо быть либо собственником Товарного знака, соответствующего доменному имени, либо быть лицензиатом такого Товарного знака, то есть иметь лицензионный договор, в котором должно быть указано право использовать Товарный знак в соответствующем доменном имени.

Найти такого собственника Товарного знака можно через Базу данных "Зарегистрированные в Украине знаки для товаров и услуг", находящуюся в открытом доступе.

Если же не получается найти собственника сайта ни через WHOIS ни через базу данных товарных знаков, придется следовать совету Постановления Пленума ВСУ от 27.02.2009 № 1 (пункт 12), Постановления Пленума ВСУ от 04.06.2010 № 5 (пункт 31) и Постановления Пленума ВХСУ от 17.10.2012 № 12 (пункт 46) и истребовать у регистратора данные о собственнике веб-сайта через суд.

О том, в какой суд нужно обращаться, чтобы истребовать данные о собственнике сайта - в статье "Как установить собственника Веб-сайта. Часть 2"

Персональные данные защищаются не только в Украине, а украинские сайты вполне себе могут иметь доменные имена, находящиеся в общих доменах верхнего уровня (.com, .net, .org, .info и т.п.), администрирование которого осуществляет иностранная компания.

Поэтому, если захочется узнать имя регистранта, возможно придется обращаться в суд по месту нахождения иностранного регистратора за получением решения о раскрытии регистратором информации о регистранте доменного имени.

Путь этот не быстрый, но если речь идет о взыскании убытков или компенсации вместо убытков, то установить ответчика, с которого будут взысканы такие убытки просто необходимо.

Подробнее о компенсации в статье "Компенсація замість відшкодування збитків у авторському праві"

Между тем, если лицо, чье право нарушено, готово ограничиться блокировкой доступа к информации на сайте, то существует другой способ – обратиться напрямую к провайдеру.

В 2017 году в Закон України "Про електронну комерцію" были внесены изменения, согласно которых операторы (провайдеры) телекоммуникаций несут ответственность за содержание переданной и полученной информации и за вред, причиненный вследствие использования результатов их услуг, при условии отсутствия в их действиях обстоятельств, освобождающих от ответственности (ч. 4 ст. 17).

Смотрите также статью "Відповідальність Інтернет-провайдерів за порушення авторського права"

Как видно, установленное правило противоположно действовавшему до этого правилу освобождения операторов (провайдеров) телекоммуникаций от ответственности за содержание информации, переданной их сетями (ч. 4 ст. 40 Закону України "Про телекомунікації"). 

Норма части 4 статьи 17 Закону України "Про електронну комерцію" содержит оговорку об освобождении операторов (провайдеров) телекоммуникаций от ответственности, при условии отсутствия в их действиях обстоятельств, установленных статьей 9 этого закона.

Закон України "Про електронну комерцію" операторов (провайдеров) телекоммуникаций называет поставщиками услуг промежуточного характера (ч. 2 ст. 6) и делит их на три категории:

1. "Просто посредник", предоставляет доступ к сети Интернет [это интернет провайдеры, датацентры] (абз. 1 ч. 4 ст. 9);

2. Лицо, предоставляющее услуги "кэширования" [это КТВ и контент провайдеры IPTV, OTT] (абз. 2 ч. 4 ст. 9);

3. Лицо, предоставляющее услуги "хостинга" (абз. 3 ч. 4 ст. 9).

Такая градация полностью соответствует градации, установленной в Угоді про асоціацію між Україною та ЄС (см. статьи 245-247 Угоди).

Обстоятельства, исключающие ответственность провайдеров

"Просто посредник", предоставляющий доступ к сети Интернет, не будет нести ответственность за содержание передаваемой или полученной информации и за ущерб, причиненный в результате использования результатов таких услуг, при условии, что он:

- не является инициатором передачи такой информации,

- не выбирает ее получателя и

- не может изменить ее содержание (абз. 1 ч. 4 ст. 9 Закону України "Про електронну комерцію").

Лицо, предоставляющее услуги "кэширования" (промежуточное (временное) хранение информации, предоставленной получателем услуги, с единственной целью - улучшить дальнейшую передачу информации другим получателям услуги по их требованию) не будет нести ответственность за автоматическое, временное и промежуточное хранение информации и за ущерб, причиненный в результате использования результатов таких услуг, при условии что он:

- не изменяет содержание информации,

- выполняет условия доступа к информации, включая законодательные требования доступа к информации о владельце сетевого ресурса;

- выполняет правила обновления информации способом, который признан и используется в промышленности;

- не препятствует законному использованию технологий, которые признаны и используются в промышленности, при получении данных об использовании информации;

- прибегает к быстрым действиям с целью предотвращения доступа к информации, которую он хранил, после того как ему стало известно, что информация в первичном источнике передачи была удалена из сети или доступ к ней невозможен, или есть решение суда об удалении или предотвращении (унеможливлення) доступа (абз. 2 ч. 4 ст. 9 Закону України "Про електронну комерцію").

Лицо, предоставляющее услуги "хостинга" (постоянное хранение информации по запросу получателя услуг хостинга) не будет нести ответственность за содержание передаваемой или полученной информации, хранящейся на запрос получателя услуг, и за ущерб, причиненный в результате использования результатов таких услуг, при условии что:

- у него отсутствуют сведения о незаконной деятельности или факты или обстоятельства, которые указывают на то, что деятельность имеет признаки незаконной, или в отношении требований о возмещении убытков от такой незаконной деятельности, и

- после получения таких сведений он прибегает к быстрым действиям с целью устранения возможности доступа или прекращения доступа к информации, в том числе в соответствии с требованиями законодательства об авторском праве и смежных правах (абз. 3 ч. 4 ст. 9 Закону України "Про електронну комерцію").

Необходимо также добавить, что согласно ч. 3 ст. 245, ч. 2 ст. 246, ч. 3 ст. 247 Угоди про асоціацію між Україною та ЄС, основания для освобождения поставщиков услуг от ответственности не влияют на возможность для судебного органа требовать от поставщика услуг прекратить или предупредить нарушения прав интеллектуальной собственности третьими лицами при использовании услуг поставщика.

Как видно, среди оснований для освобождения от ответственности "просто посредника", предоставляющего доступ к сети Интернет, отсутствуют действия, связанные с уведомлением о нарушении.

Провайдер, предоставляющий услуги "кэширования", будет нести ответственность, если после того как ему стало известно, что:

- информация в первичном источнике передачи была удалена из сети или

- доступ к ней предотвращен (унеможливлений), или

- есть решение суда об удалении или предотвращении (унеможливлення) доступа

такой провайдер не прибегает к быстрым действиям с целью предотвращения доступа к информации, которую он хранил.

То есть, необходимо сообщить провайдеру, предоставляющему услуги "кэширования" о том, что информация в первичном источнике передачи была удалена из сети или доступ к такой информации предотвращен (унеможливлений). Или же, если имеется решение суда об удалении или предотвращении (унеможливлення) доступа к информации, об этом также следует сообщить провайдеру, предоставляющему услуги "кэширования".

После чего провайдер, предоставляющий услуги "кэширования", обязан "быстро действовать с целью предотвращения доступа к информации, которую он хранил".

Если он не будет действовать или же будет действовать не достаточно быстро, то он будет нести ответственность за автоматическое, временное и промежуточное хранение информации и за ущерб, причиненный в результате использования результатов таких услуг.

Другими словами, такой провайдер, предоставляющий услуги "кэширования", может быть ответчиком. Причем ответственность эта будет "за содержание переданной и полученной информации и за вред, причиненный вследствие использования результатов услуг провайдера".

Наибольший интерес для истца представляет хостинг-провайдер (лицо, предоставляющее услуги "хостинга").

Провайдер, предоставляющий услуги "хостинга", будет нести ответственность, если после получения сведений о:

- незаконной деятельности или

- фактах или обстоятельствах, которые указывают на то, что деятельность имеет признаки незаконной, или

- требованиях о возмещении убытков от такой незаконной деятельности

такой провайдер не прибегает к быстрым действиям с целью устранения возможности доступа или прекращения доступа к информации, в том числе в соответствии с требованиями законодательства об авторском праве и смежных правах.

Это значит, что провайдеру, предоставляющему услуги "хостинга", необходимо сообщить о том, что на сайте, относительно которого провайдер предоставляет услуги постоянного хранения информации, имеет место незаконная деятельность или – сообщить о фактах или обстоятельствах, которые указывают на то, что деятельность имеет признаки незаконной.

Возможно, заявлены требования о возмещении убытков от такой незаконной деятельности, тогда об этом тоже нужно сообщить провайдеру. Правда, заявление требований об убытках подразумевает наличие ответчика, чего в данном случае нет.

После этого провайдер, предоставляющий услуги "хостинга", обязан быстро действовать с целью устранения возможности доступа или прекращения доступа к информации.

В случае бездействия или не быстрых действий, провайдер, предоставляющий услуги "хостинга", будет нести ответственность за содержание передаваемой или полученной информации, хранящейся на запрос получателя услуг, и за ущерб, причиненный в результате использования результатов таких услуг.

Закон также упоминает об обязанности провайдера, предоставляющего услуги "хостинга", прибегнуть к быстрым действиям с целью устранения возможности доступа или прекращения доступа к информации, в том числе в соответствии с требованиями законодательства об авторском праве и смежных правах.

Закон України "Про авторське право і суміжні права" в статье 52-1 устанавливает особый порядок уведомления поставщика услуг "хостинга" о нарушении авторского права и (или) смежных прав.

Однако порядок этот применяется исключительно к отношениям, связанным с использованием аудиовизуальных произведений, музыкальных произведений, компьютерных программ, видеограмм, фонограмм, передач (программ) организаций вещания (абз. 2 ч. 1 ст. 52-1 ЗУАиСП).

Например, литературные произведения или фотографические произведения не охватываются этим порядком.

Это не значит, что нельзя обратиться к провайдеру, предоставляющему услуги "хостинга", с заявлением о незаконном размещении на таком-то сайте книги или фотографии. Просто деятельность заявителя и провайдера не будет регулироваться статьей 52-1 ЗУАиСП.

Основные моменты порядка прекращения нарушений авторского права и (или) смежных прав с использованием сети Интернет, установленного статьей 52-1 ЗУАиСП

Заявитель вправе обратиться непосредственно к поставщику услуг хостинга, если на веб-сайте и в публичных базах данных записей о доменных именах (WHOIS) отсутствуют сведения о собственнике сайта.

Заявитель обращается к поставщику услуг хостинга, с соответствующим заявлением при представительстве (посредничестве) адвоката. К заявлению прилагается копия одного из документов, в соответствии с законодательством об адвокатуре и адвокатской деятельности удостоверяющего полномочия адвоката на предоставление правовой помощи заявителю.

Заявление о прекращении нарушения излагается письменно в бумажной и (или) электронной форме. Заявление в электронной форме оформляется с обязательным использованием технических средств удостоверения электронной цифровой подписи адвоката, который предоставляет правовую помощь заявителю. Заявление в бумажной форме оформляется с обязательной собственноручной подписью адвоката и направляется рекомендованным письмом с уведомлением о вручении.

Поставщик услуг хостинга обязан безотлагательно, не позднее 24 часов с момента получения такого заявления, направить собственнику сайта его копию.

Собственник сайта в течение 24 часов с момента получения от поставщика услуг хостинга копии заявления должен либо удовлетворить требование заявителя, либо отказать в этом и сообщить об этом поставщику услуг хостинга.

Если в течение 24 часов с момента направления собственнику сайта копии заявления, собственник сайта не совершит указанных действий, поставщик услуг хостинга самостоятельно делает невозможным доступ к электронной (цифровой) информации, указанной в заявлении.

Поставщик услуг хостинга вправе оставить без рассмотрения заявление о прекращении нарушения, допущенного собственником сайта, в случае, если:

а) заявление не соответствует требованиям;

б) поставщик услуг хостинга не предоставляет услуги, ресурсы для размещения сайта, относительно которого подано заявление;

в) заявитель обратился к поставщику услуг хостинга при отсутствии оснований, предусмотренных частью седьмой статьи 52-1 (собственник сайта не отреагировал на заявление или имеются данные о собственнике сайте в базе WHOIS).

Поставщик услуг хостинга уведомляет заявителя об оставлении без рассмотрения заявления с указанием соответствующих правовых оснований в течение 24 часов с момента его получения.

Сообщение о принятых мерах, которое направляется заявителю должно содержать достоверную и полную информацию об указанном в заявлении собственнике сайта (ч. 12 ст. 52-1).

Эта норма является основанием для раскрытия персональных данных собственника сайта хостинг-провайдером по заявлению правообладателя авторского права или смежных прав.

Иными словами, даже в случае отрицательного результата, заявитель должен получить от поставщика услуг хостинга информацию о собственнике сайта.

Остается напомнить, что статья 52-1 ЗУАиСП регулирует исключительно отношения, связанные с использованием аудиовизуальных произведений, музыкальных произведений, компьютерных программ, видеограмм, фонограмм, передач (программ) организаций вещания. 

Если обращаться к иностранным провайдерам

В европейском законодательстве нормы аналогичные содержащимся в статье 9 Закону України "Про електронну комерцію" содержатся в статьях 12-14 Директивы 2000/31/ЕС "О некоторых правовых аспектах информационных услуг, в частности, электронной коммерции, на внутреннем рынке" ("Директива об электронной коммерции") от 08.06.2000 года.

При обращении к европейским провайдерам необходимо учитывать требования этой Директивы.

Корпорация ICANN, администрирующая общие доменные зоны верхнего уровня, в 2016 году утвердила новую политику раскрытия персональных данных регистрантов доменных имен по запросам правообладателей интеллектуальной собственности.

Принятый документ называется «Illustrative Disclosure Framework» (Типичная концепция разглашения сведений).

Русскоязычная версия документа – «Типичная концепция разглашения сведений».

Согласно содержащихся в документе шаблонов о запросах на разглашение сведений, заявитель кроме стандартных требований, предъявляемых к заявлению (полное имя заявителя, представителя, если таковой имеется, адреса), должен также предъявить доказательства попыток связаться с нарушителем для обсуждения предмета данного запроса, если они предпринимались, и любые полученные ответы, если таковые существуют.

Запрос должен содержать заявление правообладателя или его уполномоченного представителя о добросовестных намерениях, оформленное под страхом наказания за лжесвидетельство, либо нотариально заверенное, либо сопровождающееся заявлением под присягой («Versicherung an Eides statt»), которое

(а) дает основание считать, что использование товарного знака в доменном имени (использование защищенного авторскими правами контента на веб-сайте) (i) предположительно нарушает права владельца товарного знака (нарушает права владельца авторских прав); (ii) не может быть оправданным;

(б) дает основание считать, что защита авторских прав распространяется на регион, являющийся целевым для веб-сайта (в случае нарушения авторских прав);

(в) констатирует, что заявитель будет соблюдать все действующие законы о защите данных и при этом будет хранить и использовать контактные данные нарушителя только для следующих целей: (i) определить дальнейшие обоснованные действия для разрешения проблемы; (ii) попытаться связаться с нарушителем для разрешения проблемы; (iii) судебное разбирательство для разрешения проблемы;

(г) согласие на то, что заявитель и владелец товарного знака будут использовать, не отказываясь от своего права на использование любых других потенциально возможных юрисдикций, юрисдикцию суда (1) по месту регистрации юридического лица (или по адресу проживания в случае физического лица), И (2) когда Поставщик указывает в своей форме запроса, исключительно для споров, возникающих вследствие обвинений в неправомерном раскрытии сведений из-за заведомо ложных заявлений заявителя или из-за умышленно ненадлежащего использования сведений, разглашенных заявителю и/или владельцу товарного знака в ответ на запрос.

Если подписавшее запрос лицо не является правообладателем, оно обязано подтвердить, что выступает в качестве уполномоченного представителя правообладателя.

Пример такого подтверждения: «Я подтверждаю, что являюсь правообладателем/ уполномоченным представителем правообладателя, способным и правомочным оценивать и рассматривать вопросы, касающиеся данного запроса, и обладающим полномочиями давать объяснения и выступать с заявлениями, отраженными в данном запросе».

Если подается запрос о том, что доменное имя связано с веб-сайтом, нарушающим авторские права, необходимо также привести доказательства того, что информация, обоснованно достаточная для определения работы, защищенной авторскими правами, к которой может относиться, в зависимости от ситуации, регистрационный номер авторских прав и страна, в которой зарегистрированы авторские права. Если возможно, точный URL, где находится оригинальный контент (если он размещен в интернете) или место, где можно проверить обоснованность претензии.

Действия Поставщика по запросу

При получении запроса Поставщик незамедлительно уведомляет нарушителя о жалобе и запросе на разглашение сведений, предлагая нарушителю в течение 15 календарных дней ответить Поставщику.

Поставщик обязан в течение 5 рабочих дней после получения ответа нарушителя или в течение 2 рабочих дней после истечения срока представления ответа нарушителем выполнить одно из следующих действий: (i) раскрыть заявителю через защищенные каналы связи имеющиеся контактные данные нарушителя, которые при обычной регистрации без использования услуг сохранения конфиденциальности/регистрации через доверенных лиц находились бы в открытом доступе в WHOIS, или (ii) сообщить заявителю в письменном виде или посредством электронного сообщения конкретные причины отказа раскрыть сведения.

В разглашении сведений может быть отказано по любой из следующих причин:

(i) Поставщик уже опубликовал контактные данные нарушителя в WHOIS в результате прекращения оказания услуги сохранения конфиденциальности/регистрации через доверенных лиц;

(ii) Нарушитель возражает против разглашения сведений и представил обоснование того, что (i) он не нарушает оспариваемые заявителем права на интеллектуальную собственность и/или (ii) оправданно использует оспариваемые права на интеллектуальную собственность;

(iii) Поставщик имеет основания считать, что (i) Нарушитель не нарушает оспариваемые заявителем права на интеллектуальную собственность и/или (ii) Нарушитель оправданно использует оспариваемые права на интеллектуальную собственность;

(iv) Нарушитель отказался от регистрации доменного имени вместо разглашения сведений, если Поставщик предоставляет клиентам такую возможность;

(v) Нарушитель представил или Поставщик обнаружил конкретную информацию, факты и/или обстоятельства, демонстрирующие, что жалоба заявителя на нарушение прав на товарный знак или авторских прав является предлогом для получения контактных данных нарушителя благодаря прекращению оказания услуги сохранения конфиденциальности/ регистрации через доверенных лиц для какой-то другой цели, не связанной с описанным в запросе предполагаемым нарушением;

(vi) Нарушитель представил или Поставщик обнаружил конкретную информацию, факты и/или обстоятельства, демонстрирующие, что разглашение сведений заявителю угрожает безопасности нарушителя;

(vii) Заявитель не представил Поставщику поддающиеся проверке доказательства правонарушения.

В разглашении сведений нельзя отказать исключительно по причине отсутствия одного из следующих факторов: (i) предписание суда; (ii) повестка с вызовом в суд; (iii) рассмотрение гражданского иска; (iv) процессуальные действия в рамках UDRP или URS; а также нельзя обосновать отказ в разглашении сведений исключительно тем фактом, что запрос в связи с нарушением прав на интеллектуальную собственность основан только на информационном наполнении веб-сайта, связанного с доменным именем.

В случае отказа Поставщик обязан принимать и надлежащим образом рассматривать требования заявителя о пересмотре решения отказать в раскрытии сведений.

При обращении к иностранным провайдерам (да и к украинским также) следует учитывать рекомендации ICANN, изложенные в «Illustrative Disclosure Framework».

Продолжение темы в статье Как установить собственника Веб-сайта. Часть 2