Платеж за франшизу: как уберечься от налоговых рисков?
Покупка франшизы – довольно распространенный способ начать бизнес. На что рассчитывает франчайзи - сторона, которая покупает франшизу?
Покупка франшизы – довольнораспространенный способ начать бизнес. На что рассчитывает франчайзи - сторона,которая покупает франшизу? Безусловно, он рассчитывает на получение налаженнойсистемы бизнеса и возможность вести этот бизнес под известной и уважаемойторговой маркой. За это франчайзи и платит франчайзеру.
Естественно, франчайзи относит платуфранчайзеру на свои расходы и уменьшает налогооблагаемую прибыль. Ведь тоткомплекс прав интеллектуальной собственности, который франчайзи получает подоговору франчайзинга (в терминологии украинского законодательства – по договорукоммерческой концессии), напрямую связан с хозяйственной деятельностьюкомпании. Однако вот тут и может возникнуть проблема.
Дело в том, что договор коммерческой концессии подлежит обязательной государственнойрегистрации органом, который осуществил государственную регистрациюправообладателя (франчайзера) – ч.2 ст.1118 Гражданского кодекса Украины(далее ГКУ), п.2 ст.367 Хозяйственного кодекса Украины (далее ХКУ). Если же правообладатель– нерезидент, тогда эту регистрацию осуществляет орган, который зарегистрировалпользователя (франчайзи). Речь идет о государственных регистраторах, которыезарегистрировали юридическое лицо либо ФОП – франчайзера или франчайзи. Однаков подавляющем большинстве случаев регистраторы отказываются осуществлятьрегистрацию договоров коммерческой концессии, ссылаясь на то, что в ихпрофильном законодательстве не закреплена обязанность регистрировать такиедоговоры, кроме того, не определен порядок такой регистрации. А отсутствие регистрации может иметьдовольно печальные налоговые последствия для франчайзи. Почему?
Снова обратимся к законодательству. Ч.4ст.1118 ЦКУ и ч.3 ст.367 ГКУ определяют такое правовое последствие отсутствиягосударственной регистрации договора коммерческой концессии: «В отношениях стретьими лицами стороны договора коммерческой концессии имеют право ссылатьсяна договор только со дня его государственной регистрации». Налоговые органысчитают себя третьими лицами по отношению к такому договору. Кроме того, ч.1ст.210 и ст.640 ГКУ говорят, что договор, подлежащий обязательнойгосударственной регистрации, считается заключенным только с моментагосударственной регистрации. И далеелогика налоговых органов такова: нет зарегистрированного договоракоммерческой концессии – значит, такой договор не считается заключенным,ссылаться на него стороны перед налоговыми органами не могут. При этом праваинтеллектуальной собственности могут предоставляться в пользование только на основаниях,предусмотренных законодательством. Нет основания – права не считаютсяпредоставленными. Соответственно, платежи во исполнение такого не заключенногодоговора, за не предоставленные права, - не могут быть включены в состав затратпользователя (франчайзи).
Эту логику в полном объеме, со ссылкамина законодательство мы можем проследить в тексте Постановления Тернопольскогоокружного административного суда от 1 ноября 2011г. по делу №2-а/1970/2606/11. Вэтом судебном деле налогоплательщик-пользователь пытался оспорить налоговоеуведомление-решение о начислении суммы налога на прибыль, которая быланачислена вследствие неправомерности (по мнению налогового органа) включения взатраты платежей по договору коммерческой концессии. Отмечу, что суд в своемПостановлении встал на сторону налоговой инспекции. Интересно, что судисследовал такое доказательство, поданное налогоплательщиком, как письменныйотказ в регистрации договора коммерческой концессии Оболонской районнойгосударственной администрации г.Киева (в данном случае это орган, которыйзарегистрировал правообладателя). При этом суд указал, что истец имел правооспорить в суде этот письменный отказ, но не воспользовался этим правом.
Чтоже делать, если Вам необходимо продать или купить франшизу, и в то же времяминимизировать налоговые риски?
На мой взгляд, есть два практических пути для выхода изсложившейся ситуации (я не будурассматривать столь очевидный, но не совсем практический путь, как принятиесоответствующего закона о коммерческой концессии, который урегулирует вопрос срегистрацией договора):
Путь№1. Урегулировать отношения франчайзинга комплексом договоров: лицензионныйдоговор на торговую марку, лицензионный договор на промышленный образец,лицензионный договор на ноу-хау или коммерческую тайну, договор напредоставление консультационных услуг, договор на предоставление рекламныхуслуг, договор поставки продукции, агентский договор, возможны и другиедоговоры. В каждом конкретном случае нужно подбирать подходящий комплексдоговоров. При этом по каждому из договоров будут осуществляться платежи,имеющие уже свой налоговый статус и свои особенности. Однако бывают случаи,когда разделить отношения франчайзинга на несколько договоров крайне сложно.Также заключение единого договора коммерческой концессии может бытьпринципиальной позицией правообладателя. В таких случаях есть смыслвоспользоваться следующей рекомендацией.
Путь№2. Зарегистрировать договор коммерческой концессии принудительно в судебномпорядке. Для этого нужно получить письменный отказ государственногорегистратора и обратиться в административный суд с иском об обязательствезарегистрировать договор коммерческой концессии. Во исполнение судебногорешения государственный регистратор зарегистрирует договор. Отмечу, что такойпуть уже активно применяется на практике. Так, 20 июня 2011г. Луцкийгоррайонный суд Волынской области по делу № 2а-3193/11постановил обязать исполком Луцкой городской рады зарегистрировать договоркоммерческой концессии, заключенный истцом. Подобное постановление было принято23 февраля 2012 г. и Волынским окружным административным судом – по делу №2а/0370/283/12суд обязал Луцкую районную государственную администрацию Волынской областизарегистрировать 45 договоров коммерческой концессии, в которых истец выступалправообладателем.
Ну и конечно, хотелось бы надеяться, чтов самое ближайшее время все-таки будет принят соответствующий закон, которыечетко урегулирует вопросы регистрации договоров коммерческой концессии. Ведьнесовершенство законодательства не должно становиться напути развития бизнеса!
Перепечатка, полное или частичное копирование текстастатьи, перевод, размещение статьи или ее переводов на других сайтах и иных интернет-ресурсах, любое другое ее использование без письменного разрешения автора строго запрещены! Нарушение запрета влечет за собойответственность согласно Закону Украины «Об авторском праве и смежных правах»
- Час розблокувати будівництво нових об'єктів та залучення інвестицій в громадах Лариса Білозір вчора о 20:41
- Заповіт у Дубаї: нові можливості для українців у DIFC Courts Олена Широкова вчора о 15:45
- Конфлікти у бізнесі: як перетворити загрозу на джерело зростання Олександр Скнар вчора о 14:36
- У кожному дроні – сертифікат світової байдужості Дана Ярова вчора о 12:05
- Бізнес з країнами Близького Сходу: що потрібно знати про гроші, темп і традиції Любомир Паладійчук 09.07.2025 21:38
- Фінансова свобода: що ми насправді вкладаємо у це поняття? Олександр Скнар 09.07.2025 14:34
- Нова ера на енергетичних ринках: кінець диктатури цін Ксенія Оринчак 08.07.2025 16:49
- Український бізнес на Близькому Сході: культура, право і підводні камені Олена Широкова 08.07.2025 16:12
- Замість реформи – репертуар. Замість дій – кастинг на премʼєра Дана Ярова 08.07.2025 15:54
- Преюдиційне значення рішення МКАС при ТПП України для інших спорів: правовий аналіз Валентина Слободинска 08.07.2025 14:47
- Чому бізнес-коучинг стає все більш затребуваним? Олександр Скнар 08.07.2025 14:27
- Негаторний чи віндикаційний позов: який спосіб захисту обрати у земельному спорі? Андрій Лотиш 08.07.2025 14:03
- З житлом і роботою: як змінюється філософія проєкту "Прихисток" Галина Янченко 08.07.2025 13:59
- 5 найтиповіших помилок при впровадженні електронного документообігу Олександр Вернигора 08.07.2025 12:47
- Енергоринок України 2025, коли прийдуть європейські трейдери Ростислав Никітенко 07.07.2025 21:07
- Готують підвищення тарифів для населення 732
- Військово-економічна пастка: чому зламався бум РФ 147
- Медіація у бізнесі: чи готові українські компанії до альтернативних рішень? 101
- Кримінальна відповідальність за злісне ухилення від сплати аліментів на утримання дитини 90
- Поки ППО в дорозі – шахед вже у вікні 68
-
Україна з нуля збудувала винятковий ВПК, але він працює лише на 60% – фон дер Ляєн
Бізнес 11607
-
"Цифри шокують". Гетманцев оприлюднив дані про найбільші в Україні пенсії
Фінанси 7960
-
Uklon готовий виконати закон про стягнення податку з доходів водіїв
Бізнес 6418
-
"Сонне розлучення" – вихід для пар, щоб покращити якість нічного відпочинку та сексуального життя
Життя 5272
-
Мовний апгрейд: як правильно сказати українською "пир горой", "в рассрочку" і ще вісім фраз
Життя 4654