«Тендерный демпинг». Поведение заказчика. Расчет колебания цены. Ч. 2

В предыдущей статье «Тендерный демпинг» как инструмент победы в публичных закупках. Ч. 1 мы с вами:

- Разобрали, что такое "тендерный демпинг"?

- Детально и поэтапно рассмотрели, в чем заключаются основные недостатки Закона Украины «О публичных закупках», которые позволяют применять «тендерный демпинг»?

В настоящей статье мы с вами поговорим о том:

- Какие у заказчика варианты поведения при применении «тендерного демпинга»?  

- Каким образом победителем аукциона обеспечивается подтверждение колебания (увеличения) цены товара, какие при этом применяются злоупотребления и как этого избежать?

- По какой формуле осуществляется расчет колебания (увеличения) цены единицы товара?

________________________________________________________________________________

Итак, вернемся немного назад…

Стороны заключили договор закупки, закупка приобрела статус «завершена». Победитель аукциона (уже сторона договора), как правило, не поставляя ни единой единицы товара, сразу же после заключения договора, используя возможности п. 2 ч. 4 ст. 36 Закона Украины «О публичных закупках», оформляет и предоставляет заказчику для подписания дополнительное соглашение о изменении цены единицы товара в пределах 10 процентов, подтверждая соответствующими документами уполномоченного органа колебание (увеличение) цены единицы товара на рынке относительно цены единицы товара его тендерного предложения.

Не опытный заказчик только на этом этапе начинает понимать, что он стал жертвой недобросовестных участников жаждущих наживы. Напомню, что в нашем случае в качестве заказчика выступает коммунальное предприятие одного из городов Украины и для обеспечения своих производственных нужд закупает бензин марки А-95. В сложившейся ситуации перед заказчиком сразу же возникает вопрос «Что делать дальше?».

1)    Какие у заказчика варианты поведения при применении «тендерного демпинга»?

Вариант первый «РАСТОРЖЕНИЕ». Тактический проигрыш.

Понимая, что предложенная победителем аукциона (сторона договора закупки) в соответствующем дополнительном соглашении увеличенная цена единицы товара значительно выше, чем цена единицы товара определенная по результатам аукциона, заказчик отказывается от подписания обсуждаемого дополнительного соглашения и инициирует расторжение соответствующего договора.

Полезным в таком случае будет наличие в договоре закупки права одностороннего расторжения договора заказчиком. В случае, если юрист заказчика не предусмотрел все риски и не отразил в договоре такого права, как исключение, можно воспользоваться п. 1 ч. 4 ст. 36 Закона Украины «О публичных закупках» и путем оформления соответствующего дополнительного соглашения, максимально уменьшить объемы закупки товара, с учетом фактического объема расходов заказчика. В таком случае, вместо приобретения, например 1000 литров, заказчик приобретет 1 литр* (как правило, объем закупки уменьшается для обеспечения только первой партии товара). Далее стороны исполнят договор закупки и заказчик опубликует новую закупку аналогичного товара, предварительно отразив в тендерной документации и в проекте договора закупки условия, которые не позволят участнику/победителю аукциона злоупотреблять законодательством и обеспечат максимальную защиту интересов государства.

Преимущества:

Заказчик избежал существенной траты бюджетных средств, не нарушая тем самым своих договорных обязательств.

Недостатки:

- заказчик вынужден остановить выполнение производственных задач, по причине отсутствия товара необходимого для их обеспечения;

- заказчик теряет время на проведение новой закупки товара (открытые торги – около одного месяца, торги с публикацией на иностранном языке – около двух месяцев**)

*количество условно, в реальной жизни речь идет о более существенных объемах;

**сроки указаны ориентировочно.

Вариант второй «ЦУГЦВАНГ». Стратегический проигрыш.

И к сожалению, как показывает практика, он наиболее применим заказчиками и далее вы поймете почему.

Понимая, что предложенная победителем аукциона (сторона договора закупки) в соответствующем дополнительном соглашении увеличенная цена единицы товара значительно выше, чем цена единицы товара определенная по результатам аукциона, заказчик, осознавая общественно опасный характер своего деяния, предполагая его общественно опасные последствия и желает их наступления (почему это именно так, я расскажу в следующем вопросе), подписывает обсуждаемое дополнительное соглашение, чем позволяет победителю аукциона (стороне договора закупки) выровнять умышленно сниженную во время аукциона стоимость единицы товара до уровня рыночных цен, а в некоторых случаях сразу и до уровня, превышающего такие цены.

Преимущества:

- заказчик обеспечил закупку товара без ущерба для выполнения производственных задач.

Недостатки:

- заказчик создал условия (прецедент), при которых победитель аукциона (сторона договора закупки), в будущем имеет возможность применять аналогичный алгоритм действий и увеличивать цену единицы товара за счет снижения общего количества товара.

Таким образом, заказчик на локальном уровне удовлетворяя собственные амбиции обеспечивает закупку товара без ущерба для выполнения производственных задач, о чем успешно может отчитаться вышестоящему руководству, на более широком уровне предает интересы государства, умышленно легализируя злоупотребления законодательством победителем аукциона (стороной договора закупки). В таком случае, в итоге заказчик в рамках исполнения договора закупки, получает значительно меньше товара, чем изначально закупалось в аукционе, а победитель аукциона (сторона договора закупки) получает сверхприбыль.

2.1)  Каким  образом победителем аукциона обеспечивается подтверждение колебания (увеличения) цены единицы товара?