"Закрытие пляжного сезона" на Кипре. Последствия подписания Конвенции

8 ноября 2012 года в рамках официального визита Президента Украины Виктора Януковича в Республику Кипр состоялась церемония подписания двусторонних документов, в частности Конвенции между правительством Украины и правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения и предотвращении налоговых уклонений относительно налогов на доходы и имущество. Проект данной Конвенции был одобрен КМУ Украины на закрытом заседании накануне, 5 ноября. Ожидается, что Конвенция будет способствовать совершенствованию договорно-правовой базы торгово-экономического и инвестиционного сотрудничества между странами, а главное предотвратит «утечку» капиталов из Украины, чему на протяжении многих лет способствовало Соглашение между правительствами Кипра и СССР об избежании двойного налогообложения от 29 октября 1982 года, правопреемником которого стала Украина с обретением независимости. 

Настоящей Конвенцией предусмотрено повышение ставок налога на репатриацию доходов в виде дивидендов, процентов и роялти, а также введены дополнительные ограничения на другие виды доходов. В целом, нельзя не согласиться с тем, что Конвенция упорядочивает, гармонизирует и унифицирует взаимоотношения между компетентными органами, равно как и совершенствует механизм налогообложения кипрских компаний в Украине.  

Основное внимание украинское правительство уделило ставкам применяемого налога при выплате доходов. Если ранее пассивные доходы в виде дивидендов, процентов и роялти подлежали налогообложению только в стране получателя таких доходов, а не в стране возникновения, то согласно Конвенции, такие доходы могут налогооблагаться и в стране их возникновения. При этом предусмотрены граничные размеры ставки налога на репатриацию. 

Так, в отношении дивидендов предусмотрена ставка налога 5% - если материнская компания владеет более 20% дочерней компании или инвестировала минимум 100,000 евро в приобретение акций, долей дочерней компании. В остальных случаях граничная ставка налога на репатриацию составит 15%. Таким образом, регулятор разделил средний и крупный бизнес, предоставив льготы последнему. Стоит отметить, что 5% налоговая нагрузка на дивиденды применима и для физ.лиц резидентов Украины. В отношении дивидендных выплат Кипр становится в одну линейку с большинством Европейских юрисдикций, в частности Австрией, Бельгией, Великобританией, Германией, Данией и Швейцарией, а также США и Канадой, Соглашениями с которыми также предусмотрена граничная ставка 5% для «квалифицированных» компаний и 15% в остальных случаях. Явным преимуществом обладают соглашения со Швецией и Нидерландами. Но если в отношении со шведскими компаниями для применения нулевой ставки необходимо выполнение дополнительных условий (владение более 25% уставного капитала украинской компании и 50% шведской компании физ.лицами резидентами Швеции), то для Нидерландского холдинга достаточно 50% непосредственного участия в капитале украинской компании на сумму не менее 300,000 долларов. 

Кроме того Конвенцией предусмотрено определение ассоциированных компаний – компании и лица, которые прямо или опосредовано принимают участие в управлении, контроле или капитале другой компании. При этом не определен размер такого участия или степень контроля. Согласно Кипрскому законодательству (ст.148 Companies’ Law Cap.113) контролем является владение большинством голосующих акций или контроль принятия решений Советом директоров (т.е. более 50%). Украинское законодательство контролем считает прямое или опосредованное влияние на хоз.деятельность, или владение долей 20% и более уставного капитала учитывая при этом родственные и корпоративные взаимоотношения связанных лиц (которыми считаются физ.лица –супруги, родители, братья/сестры, дети и их супруги). Согласно Конвенции, отношения между ассоциированными компаниями должны строиться на рыночных условиях во избежание налоговых доначислений. Фактически данная норма корреспондируется с законодательством о трансфертном ценообразовании и призвана, с одной стороны, обеспечить равные конкурентные условия для всех участников рынка, с другой – предотвратить применение схем налоговой оптимизации. В результате, все сделки с участием нерезидентов должны быть более детально проработаны.

В отношении доходов от процентов, Конвенцией предусмотрена граничная ставка удерживаемого налога в размере 2%. Стоит отметить, что такой же размер ставки налога предусмотрен соглашениями с Нидерландами, Бельгией, Болгарией и Францией, если займ получен от банка или фин.учреждения. Нулевая ставка применима в соглашениях с Великобританией и Швейцарией (если займ получен от банка или фин.учреждения). Следовательно, можно предположить, что некоторая часть бизнес-структур переориентирует договора займа на Британские компании.

Доход от роялти подлежит налогу на репатриацию в размере, не превышающем 5%, если роялти выплачиваются за использование авторских прав на научные произведения, патентов, торговых марок, секретных формул, процессов или информации о промышленном, коммерческом, научном опыте. В случае с иными правами интеллектуальной собственности, включая компьютерные программы, удерживаемый налог не должен превышать 10%. Конкуренцию Кипрской конвенции может составить, прежде всего, соглашения с Австрией, Великобританией, Германией, Канадой, Нидерландами и Швецией. При выборе юрисдикции для регистрации прав интеллектуальной собственности важно оценивать не только заключенное с Украиной соглашение, но и внутреннее налогообложение в стране получателя роялти. Так, например, несмотря на нулевую ставку, предусмотренную Конвенцией с Великобританией, полученные британской компанией роялти подлежат обложению корпоративным налогом по ставке 20% (для малых и средних компаний). В то же время, выплата роялти в пользу Кипрских компаний по условиям Конвенции, подлежит налогу на репатриацию в Украине 5% или 10% и при этом, уплаченный в Украине налог будет зачтен в счет уплаты налога на Кипре. В результате, учитывая введенный с 2012 года правительством Кипра специальный режим (режим освобождения от налогообложения 80% доходов от распоряжения правами интеллектуальной собственности), Кипрская компания, получающая роялти, будет постоянно нести убытки. Здесь важно отметить еще одно преимущество Кипра как холдинговой юрисдикции – это возможность внутригруппового зачета убытков. При правильном построении структуры группы компаний и применении внутригруппового зачета материнские холдинговые структуры, совмещающие как торговые, так и чисто холдинговые (pure holding) компании, в итоге будут подлежать нулевому налогообложению. 

Конвенцией изменено понятие постоянного представительства (приведено в соответствие с другими конвенциями) и оставлен в силе принцип налогообложения доходов от распоряжения имуществом. Так, доход от отчуждения недвижимости подлежит налогообложению в стране его местонахождения. Доход от реализации (продажи) движимого имущества, в т.ч. морских и воздушных судов, а также других видов имущества – в стране продавца. Таким образом, продажа акций, долей, корпоративных прав и других ценных бумаг Кипрской компанией подлежит налогообложению на Кипре.   

Отдельного внимания заслуживает Статья 24 относительно обмена информацией, которая соответствует Модельной конвенции ОЭСР об обмене информацией по налоговым вопросам и которая предусматривает более широкие полномочия компетентных органов в получении информации налогового характера не только в отношении указанных в Конвенции налогов, но и в общем. Право на получение информации имеют органы власти (в т.ч. суды и административные органы), занятые оценкой, сбором или принудительным взысканием, судебным преследованием, рассмотрением апелляций относительно определенных Конвенцией налогов, а также органы надзора и контроля. Полученная ими информация может быть раскрыта и использована исключительно в ходе открытого судебного заседания или в судебных решениях. При этом, компетентные органы запрашиваемой стороны не могут отказать в предоставлении информации исключительно на том основании, что она (информация) принадлежит банку, фин.учреждению, предназначена уполномоченному или доверенному лицу, или же касается имущественных долей в компании, или же по причине, что не имеется национального интереса в такой информации. Пожалуй, это наиболее значимое новшество Конвенции.

В целом, анализ подписанной Конвенции в соотношении с другими двусторонними Конвенциями показал, что работа с Кипрскими структурами может немного измениться ввиду повышения ставок и предоставления больших полномочий компетентным органам. Однако Кипр остается уникальной холдинговой юрисдикцией и, несмотря на повышение ставок по некоторым видам доходов, применение внутреннего Кипрского законодательства позволяет структурировать активы и создавать холдинговые группы с наименьшей налоговой нагрузкой.