Право на арбитраж. Насколько оно растяжимо?
В своей практике юридического сопровождения проектов, связанных с привлечением иностранного капитала, я часто сталкиваюсь с проблемой недоверия иностранных инвесторов к системе украинского правосудия. Я не стану касаться вопроса, почему эта проблема зач
В своей практике юридического сопровождения проектов, связанных с привлечением иностранного капитала, я часто сталкиваюсь с проблемой недоверия иностранных инвесторов к системе украинского правосудия.
Я не стану касаться вопроса, почему эта проблема зачастую актуальна и принципиальна для нерезидента, а хочу сфокусироваться именно на одном заинтересовавшем меня механизме «вывода» правосудия за пределы Украины.
В соответствии с принципами международного частного права, сторона, которая вступает в арбитражную сделку, должна иметь соответствующую правоспособность для такого вступления.(1) В соответствии с теми же принципами, правоспособность определяется в соответствии с законами страны, в которой зарегистрирована вступающая сторона. В Украине этот принцип закреплен в статьях 25 и 26 Закона «О международном частном праве».
Исходя из принципа делимости(2), арбитражная оговорка является самостоятельным арбитражным соглашением вне зависимости от того, имплементирована ли она в договор в виде статьи этого договора либо оформлена в виде отдельного письменного соглашения. Таким образом, арбитражная оговорка является своего рода самостоятельной ВЭД сделкой со всеми вытекающими требованиями, такими как требования к форме заключения, наличия соответствующей правоспособности у заключающих сделку сторон, а также возможностью подчинить такую оговорку праву иной страны (к примеру, я встречал контракты, в которых сторонами отдельно было согласовано право, применимое к арбитражной оговорке и право, применимое к основному договору).
С правом украинской стороны по поводу заключения внешнеэкономических арбитражных соглашений все ясно. Так, статьями 3,4 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности» предусмотрено, что субъекты ВЭД могут заниматься любыми видами ВЭД деятельности, которые прямо не запрещены в Украине. Кроме того, частью 1 статьи 5 Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже предусмотрено право сторон в ВЭД сделке передавать споры на рассмотрение арбитражным учреждениям, как институциональным так и ad hoc (под конкретный случай), если их местонахождение расположено в разных договаривающихся государствах.
Ситуация становится более интересна в результате анализа Закона Украины «О международном коммерческом арбитраже». Статья 2 вышеуказанного Закона фактически дает право передавать на рассмотрение коммерческому арбитражу в том числе и споры предприятий с иностранными инвестициями с другими субъектами права Украины.
Из положений ст. 116 Хозяйственного Кодекса Украины известно, что предприятием с иностранными инвестициями является предприятие, в уставном капитале которого процент иностранных инвестиций составляет не менее 10%.
Необходимо отметить, что в статье 1 Закона Украины «О международном коммерческом арбитраже» указано, что он применяется только к арбитражу, место которого в Украине, при этом Закон не ограничивает сторон ни в выборе какого либо институционального (в том числе зарубежного), ни ad hoc арбитража. Местом арбитража, как установлено Законом, является лишь территория, на которой происходит заседание по делу.
Изучая заложенный Законом механизм можно прийти к недвусмысленному выводу о том, что любое предприятие, зарегистрированное в Украине, в уставном капитале которого 10 и более процентов иностранного капитала, во всех «внутренних» договорах с резидентам, может оговаривать арбитражную оговорку со ссылкой не только на ad hoc арбитраж, но и на любое институциональное арбитражное учреждение независимо от его «национальности», т.е. таким учреждением может выступать как МКАС при ТПП Украины, так и любое иностранное учреждение, которое в соответствии со своим регламентом допускает проведение арбитражного заседания на территории Украины (ICC, LCIA и пр.).
Важно также отметить, что поскольку предприятие с иностранными инвестициями в любом случае является юридическим лицом, зарегистрированным в Украине и, как следствие, подчиняется праву Украины, арбитражная сделка между таким предприятием и любым другим украинским лицом не является внешнеэкономической и не может быть подчинена праву иному, кроме права Украины. Поскольку Закон «О международном коммерческом арбитраже» устанавливает обширный перечень требований к порядку организации и проведения арбитражного процесса, для заключения действительной арбитражной оговорки следует убедиться, что она не противоречит механизмам, заложенным в вышеуказанном законе.
В дополнение необходимо отметить, что приведение в исполнение арбитражных решений на основании «внутренних» арбитражных договоров не предусмотрено Нью-Йоркской Конвенцией о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (1958), поэтому приводиться в исполнение такое решение должно на основании и в порядке, предусмотренном разделом 8 Закона «О международном коммерческом арбитраже» и разделом 8 Гражданского процессуального Кодекса, т.е. необходимо обращаться в местные суды общей юрисдикции по месту проживания должника или местонахождению его имущества. К такому выводу, кстати, пришел Высший хозяйственный суд Украины в своем Постановлении от 15.03.2010 по делу N Т3/285-09, аргументируя свою позицию тем, что Хозяйственным процессуальным Кодексом не урегулирован порядок рассмотрения судами заявлений о приведении в исполнение решений арбитражного суда, поэтому следует руководствоваться аналогией права и положениями Гражданского процессуального Кодекса.
Резюмируя могу сказать, что на сегодняшний день мне не известно ни об одном вынесенном и приведенном в исполнение решении международного арбитражного суда в споре между резидентами Украины, но я продолжаю отслеживать новости по указанному вопросу.
(1) Alan Redfern and others (2004), Law & Practice of International Commercial Arbitration (Sweet & Maxwell), para. 3-25.;
(2) Same, para 3-60.
- Альтернативи децентралізації енергогенерації в Україні не існує Олексій Гнатенко вчора о 15:31
- Відкриті дані: прозорість проти корупції Діана Граділь вчора о 13:39
- Способи захисту прав власника від самочинного будівництва на земельній ділянці Євген Морозов вчора о 10:45
- Власть, наука, интеллект – инвестиции в средний и малый бизнес и устойчивое развитие Вільям Задорський вчора о 04:01
- Прифронтовий Миколаїв. Яку допомогу можна отримати у місті, де лінія фронту зовсім близько Галина Скіпальська 25.07.2024 13:53
- На що дивляться інвестори? Олександр Висоцький 25.07.2024 12:22
- Де нормальний начпрод, там якісні продукти харчування Дана Ярова 25.07.2024 12:06
- Розвиток європейського ринку водню: Нові ініціативи та перспективи Олексій Гнатенко 25.07.2024 10:17
- Внесіть зміни у свій щоденний "to do list" Катерина Кошкіна 25.07.2024 09:59
- Гранти на відновлення та енергоефективність житла: можливості від Фонду енергоефективності Єгор Фаренюк 24.07.2024 21:44
- Порушення прав власника земельної ділянки внаслідок самочинного будівництва Євген Морозов 24.07.2024 19:48
- Як застосувати методи відбору постачальників НАТО у наших реаліях? Євгеній Сільверстов 24.07.2024 18:00
- Кого підтримуватиме Ізраїль під час виборів у США? Олег Вишняков 24.07.2024 13:22
- Європейська рада схвалила висновки щодо інфраструктури електромережі ЄС Олексій Гнатенко 24.07.2024 12:30
- Спільна власність чоловіка та жінки, які проживають без реєстрації шлюбу Євген Морозов 23.07.2024 19:26
- Boris Johnson: Запрошення до усвідомлення – домовлянь з РФ не буде 1882
- Суди проти рф – реалії, фантазії, міфи. Перспективи Арбітражу 299
- Як застосувати методи відбору постачальників НАТО у наших реаліях? 91
- Чому конкурентні закупівлі – це більше ніж просто вимога закону 65
- Дизайн дитячого простору 63
-
11 млрд доларів тому, кого немає. На що просила гроші Україна в Берліні
Бізнес 87043
-
У Харкові обрали нові назви для трьох станцій метро
Бізнес 11232
-
Помпео виклав своє бачення мирного плану Трампа: лендліз на $500 млрд і реальні санкції
Бізнес 9244
-
Криза мобільного зв’язку. Скільки коштуватиме подовження зв'язку під час відключень
Бізнес 5710
-
Київський підприємець почав розбирати Tesla, щоб заряджати оселі – FT
Технології 5393