35 новелл нового Закона об ООО

Комментарий к главным новеллам Закона об обществах с ограниченной ответственностью (ООО).

1. С 17 июня 2018 года количество участников в обществах с ограниченной ответственностью (далее здесь – обществах или ООО) больше не ограничено законодательством Украины. Это дает возможность преобразовать в форму ООО акционерные общества, которые ранее не могли преобразоваться из-за большого (более 100) количества акционеров. Что, в свою очередь, поможет акционерным обществам выйти из-под контроля государственного регулятора, Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку, снизить свои корпоративные расходы и требования к отчетности и корпоративному управлению (ст. 4).

2. Вводится институт корпоративных договоров, заключаемых между участниками ООО, чего не было раньше. Корпоративный договор является конфиденциальным и составляется исключительно в письменной форме. С помощью корпоративного договора участники теперь могут урегулировать между собой широкий круг вопросов, касающихся совместного управления обществом, принятия важных решений, а также вопросы «выхода из патовых ситуаций» при наличии разногласий при голосованиях на общих собраниях, распределения прибыли и так далее (ст. 7).

3. Упрощаются законодательные требования к уставу общества. В уставе общества теперь обязательно указываются следующие данные (ч.5 ст.11): 

1) полное и сокращенное (при наличии) названия общества; 

2) органы управления обществом, их компетенция, порядок принятия ими решений; 

3) порядок вступления в общество и выхода из него. 

Устав  общества также может содержать любые другие сведения, которые не противоречат закону.

Следует заметить, что законодатель, введя данную прогрессивную норму (ч.5 ст.11) нового Закона, видимо забыл о том, что полностью действующими на сегодняшний момент остаются ст.ст. 57, 80, 82 Хозяйственного кодекса Украины, где в императивном порядке предусмотрен значительно более широкий перечень требований к содержанию уставов ООО и ОДО. Таким образом, на данный момент существует противоречие между положениями ч.5 ст.11 Закона об ООО и указанными здесь тремя статьями Хозяйственного кодекса Украины.

4. Каждый участник  общества должен полностью внести свой вклад в течении шести месяцев, считая от даты государственной регистрации общества, если иное не предусмотрено уставом. Соответственные положения могут быть внесены в устав, изменены или исключены из него единогласным решением общего собрания участников, в котором приняли участие все участники общества. Данный факт дает возможность сформулировать в уставе ООО более удобную формулировку относительно внесения своих вкладов участниками для обеспечения непрерывного финансирования проектов, которые ведет Общество. Теперь существует возможность разработать гибкий календарный график внесения платежей каждым участником и зафиксировать его в качестве обязательства в уставе (ч.1 ст. 14).

5. Уставом ООО может быть предусмотрено создание наблюдательного совета ООО. Задачами наблюдательного совета будут: надзор и регулированиесо стороны собственников текущей деятельности общества и работы его менеджмента в «режиме реального времени» (ст. 28, ст. 38).

6. Общие собрания участников теперь могут проводиться в режиме видеоконференции, которая позволяет не собираться участникам в одном месте, но видеть и слышать всех участников общего собрания одновременно (ч.3, 4 ст.33).

7. Введено новое правило относительно вопросов, не включенных в Повестку дня общего собрания. Решения по вопросам, не включенным в Повестку дня общего собрания, которая была доведена до всех участников ООО заранее, - могут быть приняты только лишьпри условии, что в таком общем собрании берут участие все участники ООО и все они дали согласие на рассмотрение данных вопросов (ч.5 ст.33).

8. Общее собрание участников украинских ООО теперь может проводиться и за границей Украины. Но при условии письменного согласия на это всех участников.

9. Предусмотрен порядок заочного голосования участников (голосование в письменной форме без непосредственного участия в общем собрании).

10. Введен подробный порядок принятия решений общим собранием участников путем опроса. Данный опрос участников может проводиться с помощью средств электронной связи по каждому из вопросов. Решение, разосланное в результате опроса, считается принятым, если за него проголосовали все участники общества (ч.10 ст.36).

11. Согласно новому Закону, упраздняется понятие «кворума» на общем собрании участников ООО. Количество голосов, голосующих по каждому из вопросов, теперь рассчитывается не из количества голосов участников, присутствующих на собрании, а исходя из количества всех участников ООО, имеющих право голосовать по данным вопросам.

12. Устанавливается 3 категории по голосованию на общем собрании участников:

- единогласновсеми участниками ООО,

- ¾ голосоввсех участников,

- простое большинство (50% + 1 голос от числа всехучастников).

При этом, уставом может быть предусмотрено, что все решения, кроме тех, которые требуют 100-процентного согласия всех участников, принимаются простым большинством голосов.

13. Теперь общее собрание участников может принять решения по любым вопросам без соблюдения требований, установленных Законом и уставом относительно созыва общего собрания и уведомлений участников о нем и его повестке дня, если в таком собрании приняли участие все участники и все они дали согласие на рассмотрение данных вопросов (ч.10 ст.31).

 14. В тексте нового Закона теперь подробно расписывается процедура реализации «преимущественного права» участников ООО при покупке долей (их частей) у других участников. Участники могут оказаться от такого права, внеся соответствующие изменения в устав, при этом такие изменения могут быть внесены исключительно единогласным голосованием всех участников ООО (ст.20).

15. Новым Законом снято жесткое ограничение, введенное ч. 2 ст. 144 Гражданского кодекса, и теперь не запрещается освобождение участника от обязанности внесения вклада в уставной капитал ООО, в том числе путем зачета требований.

16. Законом более детально определен порядок выплаты участникам дивидендов. Установлены ограничения в ситуациях, когда выплата дивидендов запрещается (ст. 26, 27).

17. Решения общего собрания по вопросам утверждения денежной оценки неденежного вклада участника, перераспределения долей между участниками общества, создания органов общества, определения порядка их работы, принятия решений о приобретении обществом доли (части доли) участника, - должны теперь приниматься только единогласно всеми участниками общества.

18. Появилась возможность не создавать в ООО ревизионную комиссию в обязательном порядке, чего не было раньше. В тоже время, Закон устанавливает право Общего собрания создавать любые органы предприятия на свое усмотрение (п.9 ч.2 ст.30) 

19. Введено понятие “должностные лица общества”, которыми могут быть все лица, указанные в уставе.

20. Новеллой закона есть также требование о том, что при назначении на должность должностное лицо общества обязано подать обществу перечень своих аффилированных лиц. В случае изменения состава аффилированных лиц, должностное лицо в пятидневный срок со дня, когда ей стало известно о таком изменении, обязано уведомить об этом общество.

21. Законом также вводиться необходимость обязательного согласования совершения значительных сделок и сделок, по которым есть заинтересованность (в том числе, сделок, стороной  которых является участник общества, должностное лицо общества или их аффилированное лицо). Введена ответственность за невыполнение этого требования.

22. В практику корпоративных отношений вводиться понятие «безотзывная доверенность по корпоративным правам». Такая доверенность выдается для выполнения или обеспечения выполнения обязательств участников, как сторон корпоративного договора, предметом которого являются права на долю в уставном капитале или полномочия участников. Доверитель может указать в доверенности, что до окончания ее строка она не может быть отменена без согласия представителя или может быть отменена  лишь в случаях, предусмотренных в самой доверенности.

23. Теперь, согласно Закону, участники ООО могут иметь количество голосов на общем собрании участников, которое не пропорционально их доле в уставном капитале общества (ч. 3 ст. 29).

24. Отдельно введены особенности проведения общего собрания в ООО, в котором только один участник (ст. 37 Закона).

25. Введен упрощенный порядок включения информации о входе, выходе участников, о составе участников в ООО и размере их долей в уставном капитале - в Единый госреестр юридических лиц, физических лиц-предпринимателей и общественных формирований, – по заявлению самих участников и без участия общества, а также без необходимости созыва общего собрания и принятия им решений (п. 5 ч. 6 Главы VIII«Переходные положения» Закона).

26. Определена ничтожность значительной сделки и сделки с заинтересованностью в случае несоблюдения порядка принятия решения о даче согласия на их заключение, который определен Законом и уставом общества (ч.1 ст. 46).

27. Определены 19 случаев, когда для принятия определенных решения необходимо единогласное (100 %) голосование всех участников ООО, имеющих право голосовать по данным вопросам.

28. Изменения в устав  общества и первая редакция устава общества, созданного в результате реорганизации, могут подписываться только теми участниками общества, которые голосовали за решение о внесении таких изменений или об утверждении первой редакции устава, или лицом, уполномоченным на это органом, который принял решение (ст. 11).

Следует отметить, что в данном вопросе существует прямое противоречие норм нового Закона об ООО и Закона «О государственной регистрации юридических лиц, физических лиц-предпринимателей и общественных формирований» (ст.15), что, по моему мнению, является одним из дефектов нового Закона.

29. Участник общества, доля которого в уставном капитале общества составляет 50 или более процентов, может выйти из общества лишь при согласии других участников. Участник  общества, доля которого в уставном капитале общества составляет меньше 50 процентов, может выйти из общества в любое время без получения согласия остальных участников общества (ч.ч. 1,2 ст.24).

30. Новым Законом разработан подробный порядок доступа к документам Общества при проведении аудита финансовой отчетности ООО по требованию участников, которым принадлежит 10 и более процентов уставного капитала (ст.41).

31. Установлена обязанность исполнительного органа Общества обеспечить хранение документов ООО, определенных Законом на протяжении всего срока деятельности Общества, кроме документов бухгалтерского и кадрового учета, сроки хранения которых определены действующим законодательством (ч.3 ст.43).

32.Теперь Общество обязано предоставлять доступ к документам ООО, определенных в ч.1 ст.43 нового Закона, всем участникам в установленный Законом срок (ч.4 ст.43).

33. Новым Законом наконец-то урегулирован вопрос обращения взыскания на долю участникав уставном капитале ООО. Таким образом, стала более привлекательной передача доли участника в залог и упорядочена процедура обращения взыскания на долю участника ООО при исполнительном производстве.

34. Согласно новому закону, в случае смерти или прекращения участника-юридического лица, его доля “автоматически” переходит к его наследнику или правопреемнику без получения согласия других участников, чего не было раньше.

35. С целью защиты прав участников и повышения привлекательности ООО для инвесторов, введены существенные ограничения при исключении участника из ООО. Теперь исключить участника из ООО можно только в двух случаях, определенных новым Законом: при невнесении участником своего вклада (его части) в уставной капитал после письменного предупреждения (п.1 ч.2 ст.15) и в случае отсутствия заявления о вступлении в ООО от наследников (правопреемников) в течение срока, установленного в ч.2 ст.23 Закона.

Новый закон также содержит и много других нововведений, которые существенным образом изменяют корпоративное управление обществами с ограниченной ответственностью с 17 июня 2018 года.

Как сказано в переходных положениях Закона, на протяжении года со дня вступления Закона в силу, положения устава общества с ограниченной ответственностью, которые не соответствуют этому закону, действуют в части, которая соответствует законодательству состоянием на день вступления в силу данного Закона. Учитывая, что данная формулировка пункта 3 Главы VIIIЗакона написана очень неоднозначно, рекомендуем приступить к приведению уставов ООО к требованиям нового Закона уже сейчас, тем более, что новый Закон дает много новых возможностей для адаптации Вашего устава к потребностям именно Вашего предприятия.