Авторські блоги та коментарі до них відображають виключно точку зору їхніх авторів. Редакція ЛІГА.net може не поділяти думку авторів блогів.
Основная мысль Отчета, возможно, не так уж удивительна для украинского гражданина: хотя система инвестиционного арбитража и позиционируется как справедливая и независимая, статистические показатели арбитражных решений говорят о том, что есть основания сомневаться в ее справедливости.
Исследователи из Corporate Europe Observatory поставили перед собой достаточно амбициозную задачу - показать несправедливость системы инвестиционного арбитража научными, численными методами. В дальнейшем мы рассмотрим одно из обвинений, выдвинутых исследователями - закрытый характер арбитражного сообщества.
Исследователи утверждают, что системой инвестиционного арбитража управляет небольшая "мафия" элитных арбитров и ведущих юридических фирм (стр. 64 Отчета).
Прежде всего, как утверждается в Отчете, доступ к прибыльной работе инвестиционного арбитра в крупных делах фактически ограничен небольшим сплоченным сообществом западных юристов, которые крайне неохотно пускают в свой круг сторонних людей.
По мнению авторов Отчета, назначения в инвестиционных делах, особенно крупных, фактически монополизированы небольшой группой из 15 наиболее популярных международных арбитров ("Группа"). Отчет показывает, что как минимум один член Группы назначался в трибунал в 75% наиболее крупных споров (суммой иска более 4 млрд. долл.), в 64% дел, где на кону было более 100 млн. долларов, а среди всех известных дел инвестиционного арбитража хотя бы один член Группы назначался в трибунал в более чем половине (55%) случаев. При этом не менее чем в 68 делах в состав трибунала входило двое или более арбитров из Группы, а в 15 делах даже все три арбитра входили в Группу.
Утверждается, что арбитры, входящие в Группу, имеют достаточно схожие биографии и воззрения. Так, к примеру, 14 из 15 арбитров являются гражданами США, Канады или западноевропейских стран (только один, Francisco Orrego Vicuna - из Чили (хотя живет и работает он в Лондоне, в Essex Street Chambers) – при том, что ответчиками в подавляющем большинстве инвестиционных дел являются как раз страны Латинской Америки, Африки, Восточной Европы и Азии. Только двое из 15 – женщины (Brigitte Stern и Gabrielle Kaufmann-Kohler), причем эти же двое женщин принимают участие в 75% трибуналов, где вообще есть женское участие.
К примеру, лишь однажды гражданин Украины был назначен арбитром в каком-либо инвестиционном деле (Remington Worldwide Limited v. Ukraine, решение не опубликовано), хотя таких дел против Украины было подано более десяти.
С другой стороны, круг советников, которые могут представлять стороны в инвестиционном арбитраже, также достаточно замкнут. Среди 20 юридических фирм, имевших в 2011 наибольшее количество инвестиционных дел, 14 имеют происхождение из США, 6 из Западной Европы. Опять же среди наиболее развитых практик инвестиционного арбитража совершенно не представлены Восточная Европа, Азия или Африка.
Рынок юридических услуг в сфере инвестиционного арбитража еще более монополизирован. По данным отчета, три ведущие арбитражные фирмы (Freshfields, White & Case и King & Spalding) только в одном 2011 году суммарно представляли не менее 130 клиентов в делах инвестиционного арбитража, то есть столько же, сколько следующие 10 фирм из ведущей двадцатки.
Основное преимущество ведущих арбитражных фирм по сравнению с любым новичком в этой сфере – тесные связи с элитным корпусом арбитров. К примеру, Charles Brower, один из трех наиболее часто назначаемых арбитров, более 30 лет работал в White & Case, одной из трех крупнейших арбитражных практик. Jan Paulsson, входящий в десятку наиболее популярных арбитров, фактически создал и много лет возглавлял арбитражную практику Freshfields, которая на сегодня является самой "занятой" в арбитражных делах международной фирмой.
Нередко случается, также, что партнер ведущей фирмы одновременно может работать в качестве советника по одному делу и в качестве арбитра по другому. В такой ситуации трудно отказаться от того, чтобы, будучи арбитром, принять решение, на которое впоследствии можно ссылаться, будучи советником. В деле Lemire II против Украины, к примеру, Jan Paulsson был арбитром одновременно с тем, как его фирма Freshfields представляла Украину по другому арбитражному делу.
Подобная ситуация долгое время имела место в Суде спортивного арбитража (the Court of Arbitration for Sport), где стороны неоднократно высказывали недовольство тем, что одни и те же юристы из фактически закрытого сообщества выступают одновременно советниками стороны и арбитрами. Новая редакция Устава CAS, вступившая в силу с 2012 года, теперь предусматривает в Правиле S18, что совмещать позиции советника и арбитра запрещено. В инвестиционном арбитраже, однако, где нет единой надзорной инстанции, такие изменения будет трудно внести.
Высказываются даже предположения, что государство не может выиграть существенное дело, пока не возьмет в советники одну из ведущих фирм. Как пример, приводится Чехия, которая якобы «смогла успешно защищаться от инвесторов только когда отвернулась от местных советников и наняла дорогих международных юристов» (Отчет, стр. 22). На самом деле, это утверждение не поддается проверке. Из 7 доступных арбитражных решений с участием Чехии, только в одном деле государство представляли советники из небольшой фирмы (дело было действительно проиграно). В свою очередь, пример Украины опровергает это утверждение: начиная с первого дела Lemire, в течение приблизительно десяти лет наше государство представляли только местные советники – и в это время Украина ни одного дела не проиграла, наоборот, позитивные решения были получены по делам Generation Ukraine, Tokios Tokeles и AMTO. Наоборот, первое дело, проигранное Украиной по сути (Lemire II), вела международная фирма.
Защитники системы инвестиционного арбитража обычно утверждают, что:
04.02.2013 11:32
"Прибыли от несправедливости"
Критическое исследование о том, насколько плох международный инвестиционный арбитраж, опубликовано бельгийской НГО Corporate Europe Observatory.
В последнее время достаточно популярны публикации о недостатках системы международного инвестиционного арбитража. Традицию продолжает недавний Отчет бельгийской группы энтузиастов анти-лоббирования Profiting from Injustice.Основная мысль Отчета, возможно, не так уж удивительна для украинского гражданина: хотя система инвестиционного арбитража и позиционируется как справедливая и независимая, статистические показатели арбитражных решений говорят о том, что есть основания сомневаться в ее справедливости.
Исследователи из Corporate Europe Observatory поставили перед собой достаточно амбициозную задачу - показать несправедливость системы инвестиционного арбитража научными, численными методами. В дальнейшем мы рассмотрим одно из обвинений, выдвинутых исследователями - закрытый характер арбитражного сообщества.
Исследователи утверждают, что системой инвестиционного арбитража управляет небольшая "мафия" элитных арбитров и ведущих юридических фирм (стр. 64 Отчета).
Прежде всего, как утверждается в Отчете, доступ к прибыльной работе инвестиционного арбитра в крупных делах фактически ограничен небольшим сплоченным сообществом западных юристов, которые крайне неохотно пускают в свой круг сторонних людей.
По мнению авторов Отчета, назначения в инвестиционных делах, особенно крупных, фактически монополизированы небольшой группой из 15 наиболее популярных международных арбитров ("Группа"). Отчет показывает, что как минимум один член Группы назначался в трибунал в 75% наиболее крупных споров (суммой иска более 4 млрд. долл.), в 64% дел, где на кону было более 100 млн. долларов, а среди всех известных дел инвестиционного арбитража хотя бы один член Группы назначался в трибунал в более чем половине (55%) случаев. При этом не менее чем в 68 делах в состав трибунала входило двое или более арбитров из Группы, а в 15 делах даже все три арбитра входили в Группу.
Утверждается, что арбитры, входящие в Группу, имеют достаточно схожие биографии и воззрения. Так, к примеру, 14 из 15 арбитров являются гражданами США, Канады или западноевропейских стран (только один, Francisco Orrego Vicuna - из Чили (хотя живет и работает он в Лондоне, в Essex Street Chambers) – при том, что ответчиками в подавляющем большинстве инвестиционных дел являются как раз страны Латинской Америки, Африки, Восточной Европы и Азии. Только двое из 15 – женщины (Brigitte Stern и Gabrielle Kaufmann-Kohler), причем эти же двое женщин принимают участие в 75% трибуналов, где вообще есть женское участие.
К примеру, лишь однажды гражданин Украины был назначен арбитром в каком-либо инвестиционном деле (Remington Worldwide Limited v. Ukraine, решение не опубликовано), хотя таких дел против Украины было подано более десяти.
С другой стороны, круг советников, которые могут представлять стороны в инвестиционном арбитраже, также достаточно замкнут. Среди 20 юридических фирм, имевших в 2011 наибольшее количество инвестиционных дел, 14 имеют происхождение из США, 6 из Западной Европы. Опять же среди наиболее развитых практик инвестиционного арбитража совершенно не представлены Восточная Европа, Азия или Африка.
Рынок юридических услуг в сфере инвестиционного арбитража еще более монополизирован. По данным отчета, три ведущие арбитражные фирмы (Freshfields, White & Case и King & Spalding) только в одном 2011 году суммарно представляли не менее 130 клиентов в делах инвестиционного арбитража, то есть столько же, сколько следующие 10 фирм из ведущей двадцатки.
Основное преимущество ведущих арбитражных фирм по сравнению с любым новичком в этой сфере – тесные связи с элитным корпусом арбитров. К примеру, Charles Brower, один из трех наиболее часто назначаемых арбитров, более 30 лет работал в White & Case, одной из трех крупнейших арбитражных практик. Jan Paulsson, входящий в десятку наиболее популярных арбитров, фактически создал и много лет возглавлял арбитражную практику Freshfields, которая на сегодня является самой "занятой" в арбитражных делах международной фирмой.
Нередко случается, также, что партнер ведущей фирмы одновременно может работать в качестве советника по одному делу и в качестве арбитра по другому. В такой ситуации трудно отказаться от того, чтобы, будучи арбитром, принять решение, на которое впоследствии можно ссылаться, будучи советником. В деле Lemire II против Украины, к примеру, Jan Paulsson был арбитром одновременно с тем, как его фирма Freshfields представляла Украину по другому арбитражному делу.
Подобная ситуация долгое время имела место в Суде спортивного арбитража (the Court of Arbitration for Sport), где стороны неоднократно высказывали недовольство тем, что одни и те же юристы из фактически закрытого сообщества выступают одновременно советниками стороны и арбитрами. Новая редакция Устава CAS, вступившая в силу с 2012 года, теперь предусматривает в Правиле S18, что совмещать позиции советника и арбитра запрещено. В инвестиционном арбитраже, однако, где нет единой надзорной инстанции, такие изменения будет трудно внести.
Высказываются даже предположения, что государство не может выиграть существенное дело, пока не возьмет в советники одну из ведущих фирм. Как пример, приводится Чехия, которая якобы «смогла успешно защищаться от инвесторов только когда отвернулась от местных советников и наняла дорогих международных юристов» (Отчет, стр. 22). На самом деле, это утверждение не поддается проверке. Из 7 доступных арбитражных решений с участием Чехии, только в одном деле государство представляли советники из небольшой фирмы (дело было действительно проиграно). В свою очередь, пример Украины опровергает это утверждение: начиная с первого дела Lemire, в течение приблизительно десяти лет наше государство представляли только местные советники – и в это время Украина ни одного дела не проиграла, наоборот, позитивные решения были получены по делам Generation Ukraine, Tokios Tokeles и AMTO. Наоборот, первое дело, проигранное Украиной по сути (Lemire II), вела международная фирма.
Защитники системы инвестиционного арбитража обычно утверждают, что:
- ни один из инвестиционных арбитров ни разу не был аргументированно обвинен в коррупции. Как правило, каждая из сторон имеет право назначить арбитра по собственному усмотрению, а председателя арбитража назначает нейтральное арбитражное учреждение. Иными словами, государства-ответчики сами выбирают арбитров, на которых потом и жалуются;
- статистические исследования не смогли однозначно установить, принимаются ли арбитражные решения чаще в пользу ответчиков или в пользу истцов. Последнее исследование UNCTAD, пусть и не свободное от недостатков, вообще установило, что 40% решений принимается в пользу государств-ответчиков и 30% в пользу истцов (остальные дела оканчиваются мировой);
- нет ничего необычного в том, что наиболее квалифицированные и опытные специалисты пользуются наибольшим спросом, особенно в таких огромных по сумме иска делах. Как правило, при достижении определенной частоты назначений в качестве арбитра юристы покидают свои фирмы и открывают частные практики, чтобы избежать конфликта - так сделали многие из упомянутой выше Группы элитных арбитров: Charles Brower, Gabrielle Kaufmann-Kohler, Marc Lalonde, L. Yves Fortier, Albert Jan van den Berg, Bernard Hanotiau.
Какие аргументы являются более убедительными, каждый решит для себя.
Якщо Ви помітили орфографічну помилку, виділіть її мишею і натисніть Ctrl+Enter.
Останні записи
- Позовна давність в земельних спорах щодо лісового фонду: ВП ВС Владислав Штика вчора о 23:39
- Підстави для зменшення суми застави у кримінальних провадженнях Євген Морозов вчора о 21:56
- Принцип заборони повороту до гіршого (non reformatio in peius) Євген Морозов 08.11.2024 21:33
- Геополітика та економіка: як зміни при Трампі можуть вплинути на ринки Роман Бєлік 08.11.2024 19:18
- Чи потрібно з'являтися до суду для розгляду справи проти ТЦК Павло Васильєв 08.11.2024 18:03
- Як зробити бізнес бездоганно продуктивним, а співробітників – супергероями Юрій Щуклін 08.11.2024 11:53
- Як українським трейдерам долучитися до енергетичних бірж ЄС? Ростислав Никітенко 08.11.2024 11:18
- Тести заходів контролю: коли і як виконувати Ольга Рубитель 07.11.2024 21:16
- Застосування принципу "jura novit curia" ("суд знає закон") Євген Морозов 07.11.2024 20:46
- Нобелівська премія як орієнтир для розв’язання проблем держави та галузі Ксенія Оринчак 07.11.2024 16:55
- Втрачені мільйони: як місцеві бюджети недоотримують через неефективне використання земель Денис Башлик 07.11.2024 15:57
- CGI-2024: чи Україна досі на порядку денному? Ніна Левчук 07.11.2024 14:42
- Про mindset успішного сьогодні HR. З незвичного ракурсу Катерина Кошкіна 07.11.2024 11:43
- Вплив регуляторних змін в ЄС на українських енергетичних трейдерів Ростислав Никітенко 07.11.2024 11:33
- Автоматическая отсрочка: нужно ли идти в ТЦК Віра Тарасенко 06.11.2024 21:55
Топ за тиждень
- Відвід судді: закон, практика та поради 583
- Тести заходів контролю: коли і як виконувати 330
- Скасування Господарського кодексу: ризики для бізнесу та економіки 145
- Сектори польської економіки, в які інвестує український бізнес 114
- Від entry-level до CEO: розбираємо головні бар'єри для жінок у корпоративному світі 102
Популярне
-
"Вирішальна битва 2024 року". Чому росіяни прагнуть оточити ЗСУ біля Курахового
9671
-
Нацбанк не виключає подальше підвищення податків в Україні
Фінанси 5382
-
Україна розірвала угоду про повітряне сполучення з Іраном
Бізнес 5379
-
Ціни на яйця: чому вони ростуть і чого чекати до кінця року, пояснили в Мінагрополітики
Бізнес 4228
-
Українців попереджають про здорожчання хліба на 10-15%
Бізнес 4102
Контакти
E-mail: [email protected]