Шпаргалка при проверке полномочий органов ООО и АО, резидентов РФ
При заключении договора с контрагентом юрист, как правило, проверяет объем полномочий подписанта такого договора со стороны контрагента. С указанной целью изучаются полномочия органов управления согласно учредительным документам контрагента - юридического
АО – акционерное общество (в зависимости от контекста – во множественном числе);
НС – наблюдательный совет;
ООО – общество с ограниченной ответственностью (в зависимости от контекста – во множественном числе);
ОСА – общее собрание акционеров;
ОСУ – общее собрание участников;
СД – совет директоров;
ФЗ – Федеральный закон.
При согласовании сделки и проверки полномочий подписанта договорной документации со стороны контрагент – юридического лица, являющегося резидентом РФ, вместе с проверкой соответствия условий сделки установленному уставом объему полномочий исполнительного органа необходимо удостовериться, что соблюдено одно из условий:
(а) сделка не является крупной (сумма сделки меньше 25 % стоимости имущества контрагента, если уставом общества не предусмотрен иной размер крупной сделки);
(б) наблюдательным/высшим органом управления контрагента принято решение об одобрении крупной сделки (информацию по компетенции см. в п.1 Дополнительной информации ниже);
(в) сделка совершается в процессе обычной хозяйственной деятельности (пояснения см. в п. 2 Дополнительной информации ниже).
Рекомендации при согласовании сделок с контрагентами-резидентами РФ (ООО, АО):
1) При согласовании договорной документации ознакомиться с учредительными документами, устанавливающими перечень и компетенцию органов управления, данными бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок (такую отчетность можно найти на страницах раскрытия информации соответствующий обществ: http://www.e-disclosure.ru/#, либо запросить у контрагента);
2) Удостовериться, что на согласуемую сделку не распространяется порядок одобрения крупных сделок (если такие положения в уставе отсутствуют – см. п. 1 Дополнительной информации ниже);
3) Если по критерию суммы (размера) сделки заключаемая сделка относиться к крупным – запросить у контрагента (а) решение соответствующего органа управления либо (б) письмо, подтверждающее, что контрагентом такая сделка совершается в процессе его обычной хозяйственной деятельности (пояснения см. в п. 2 Дополнительной информации ниже).
Дополнительная информация
1. Информация по необходимым корпоративным решениям контрагента об одобрении крупной сделки
№ | Орг.-пр. форма контрагента | Сумма (размер) сделки, процентов от стоимости имущества общества* | Необходимое корпоративное решение** | Норма |
1. | АО | 25 – менее 50 % | Единогласноерешение совета директоров (НС) | абз. 1 ч. 2 ст. 79 ФЗ об АО |
Решение ОСА, принятое простым большинством присутствующих акционеров (собственников голосующих акций) | абз. 2 ч. 2 ст. 79 ФЗ об АО | |||
50 % и более | Решение ОСА, принятое 3/4 присутствующих акционеров (собственников голосующих акций) | ч. 3 ст. 79 ФЗ об АО | ||
2. | ООО | 25 – менее 50 % | Решение совета директоров (НС) при условиях: (а) СД (НС) создан в обществе, и (б) вопрос отнесен к компетенции СД (НС) При отсутствии одного из условий – решение ОСУ | ч. 4 ст. 46 ФЗ об ООО |
50 % и более | Решение ОСУ | ч. 3 ст. 46 ФЗ об ООО |
*Если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку ее совершения применяются только положения касательно сделок с заинтересованностью (глава XI ФЗ об АО).
** В решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия (ч. 3 ст. 46 ФЗ об ООО, ч. 4 ст. 79 ФЗ об АО). Для сделок купли-продажи существенным условием является также срок действия.
Предварительное одобрение(по аналогии с украинским законодательством) возможно только для сделок с заинтересованностью (см. п. 5 ст. 79 в системной взаимосвязи с абз. 2 п. 6 ст. 83 ФЗ об АО).
2. Определение сделки как сделки, совершаемой в процессе обычной хозяйственной деятельности
Критерии квалификации сделок как сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности, отсутствуют.
В судебной практике существует позиция (на уровне рекомендаций Научно-консультативного совета окружного суда), согласно которой законодательство не устанавливает критериев квалификации сделок как совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности. Наличие либо отсутствие указания на определенный вид деятельности в уставе с учетом общей правоспособности общества само по себе не является определяющим критерием, но может быть принято во внимание наряду с другими обстоятельствами.
Правовая квалификация сделки как совершаемой в процессе обычной хозяйственной деятельности производится применительно к фактической деятельности конкретного общества. Сделками, совершаемыми в процессе обычной хозяйственной деятельности, признаются сделки, обслуживающие текущую деятельность общества, а также систематически заключаемые в процессе такой деятельности.
При определении характера текущей деятельности общества принимаются во внимание не только виды (типы) обычно заключаемых обществом сделок, но и их условия.
3. Отличия законодательства РФ о крупных сделках от законодательства Украины о существенных сделках
Многим украинским юристам среди контрагентов-нерезидентов всего легче работается с резидентами РФ: законодательство по многим вопросам у нас схожее. Но чтобы не попасть в ловушку, я кратко перечислю отличия положений норм РФ, регулирующих вопросы крупных сделок, от наших норм, касающихся значительных сделок:
1) российским законодательством не предусмотрена возможность предварительного одобрения крупных сделок АО (но такое одобрение возможно в отношении сделок с заинтересованностью);
2) есть понятие сделки, совершаемой в процессе обычной хозяйственной деятельности (при этом отсутствуют ее критерии), на которую не распространяется порядок принятия решения об одобрении крупной сделки;
3) лимит исполнительного органа ООО – 25 %, но возможно отнесение заключения сделки стоимостью до 50 % к компетенции НС (у нас лимит исполнительного органа ООО – 50 % и согласно закону сделки свыше такой суммы - это исключительная компетенция ОСУ);
4) лимит исполнительного органа АО – стоимость сделки не более 25 % (у нас – 10 %);
5) уставом ООО может быть предусмотрен более высокий размер крупной сделки, нежили размер, установленный законом (в уставе украинского ООО нельзя указать, что сделки, превышающие по сумме 50 % стоимости имущества, не требуют решения ОСУ);
6) отличается квалифицированное большинство голосов, необходимых при принятии решений об одобрении крупной сделки,
7) разные требования к содержанию решения об одобрении/совершении крупных/значительных сделок;
8) в законах РФ «Об АО» и «Об ООО» прямо предусмотрено: крупная сделка, совершенная с нарушением предусмотренных настоящим Федеральным законом требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его акционера/участника (последствия прямо украинскими законами не предусмотрены);
9) прямо предусмотрено, что не нужно корпоративное решение, где единственным акционером/участником выполняются функции исполнительного органа (у нас в любом случае оформляется корпоративное решение).
- Нові правила експортного контролю: виклики та можливості для українського бізнесу Ростислав Никітенко 12:12
- Від entry-level до CEO: розбираємо головні бар'єри для жінок у корпоративному світі Юлія Маліч 12:10
- Про Молдову, вибори і російський слід Галина Янченко 09:58
- Судовий збір при заявлені цивільного позову у кримінальному провадженні Євген Морозов вчора о 20:02
- Скасування Господарського кодексу: ризики для бізнесу та економіки Володимир Бабенко вчора о 17:11
- Розпочато роботу над вебплатформою судових рішень War Crime Леонід Сапельніков вчора о 14:41
- Маємо забезпечити армію якісним майном Дана Ярова вчора о 14:21
- Нові зміни до Кримінального кодексу України: що потрібно знати Оксана Соколовська вчора о 13:27
- Судова практика: відміна виконавчого напису приватного нотаріуса Павло Васильєв вчора о 12:31
- Сектори польської економіки, в які інвестує український бізнес Сильвія Красонь-Копаніаж вчора о 12:10
- Санкції та їх оскарження в ЄС: що варто знати українському бізнесу та адвокатам Ростислав Никітенко вчора о 12:08
- Відвід судді: закон, практика та поради Владислав Штика 03.11.2024 23:06
- Темна сторона онлайн-шопінгу: Temu потрапив під приціл ЄС Дмитро Зенкін 03.11.2024 21:00
- Проведення обшуку без ухвали слідчого судді Євген Морозов 03.11.2024 19:56
- Закриття кримінального провадження на підставі пункту 9-1 ч. 1 ст. 284 КПК України Андрій Хомич 03.11.2024 19:45
-
Освітні втрати набирають обертів: чому школярі масово виїжджають і не планують повертатися
Думка 15203
-
Найбільший завод з виробництва свинцю в Україні визнали банкрутом
Бізнес 10031
-
Укранфта пробурила найглибшу свердловину за останні вісім років. Дає нафту та газ
Бізнес 9013
-
Хазяїн Грузії, Потопельники зі США, Українські скамери оббирають росіян. Найкращі історії світу
3506
-
Україна відбудувала останній з трьох мостів через Десну, які були зруйновані у 2022: фото
Бізнес 3481