Шпаргалка при проверке полномочий органов ООО и АО, резидентов РФ
При заключении договора с контрагентом юрист, как правило, проверяет объем полномочий подписанта такого договора со стороны контрагента. С указанной целью изучаются полномочия органов управления согласно учредительным документам контрагента - юридического
АО – акционерное общество (в зависимости от контекста – во множественном числе);
НС – наблюдательный совет;
ООО – общество с ограниченной ответственностью (в зависимости от контекста – во множественном числе);
ОСА – общее собрание акционеров;
ОСУ – общее собрание участников;
СД – совет директоров;
ФЗ – Федеральный закон.
При согласовании сделки и проверки полномочий подписанта договорной документации со стороны контрагент – юридического лица, являющегося резидентом РФ, вместе с проверкой соответствия условий сделки установленному уставом объему полномочий исполнительного органа необходимо удостовериться, что соблюдено одно из условий:
(а) сделка не является крупной (сумма сделки меньше 25 % стоимости имущества контрагента, если уставом общества не предусмотрен иной размер крупной сделки);
(б) наблюдательным/высшим органом управления контрагента принято решение об одобрении крупной сделки (информацию по компетенции см. в п.1 Дополнительной информации ниже);
(в) сделка совершается в процессе обычной хозяйственной деятельности (пояснения см. в п. 2 Дополнительной информации ниже).
Рекомендации при согласовании сделок с контрагентами-резидентами РФ (ООО, АО):
1) При согласовании договорной документации ознакомиться с учредительными документами, устанавливающими перечень и компетенцию органов управления, данными бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок (такую отчетность можно найти на страницах раскрытия информации соответствующий обществ: http://www.e-disclosure.ru/#, либо запросить у контрагента);
2) Удостовериться, что на согласуемую сделку не распространяется порядок одобрения крупных сделок (если такие положения в уставе отсутствуют – см. п. 1 Дополнительной информации ниже);
3) Если по критерию суммы (размера) сделки заключаемая сделка относиться к крупным – запросить у контрагента (а) решение соответствующего органа управления либо (б) письмо, подтверждающее, что контрагентом такая сделка совершается в процессе его обычной хозяйственной деятельности (пояснения см. в п. 2 Дополнительной информации ниже).
Дополнительная информация
1. Информация по необходимым корпоративным решениям контрагента об одобрении крупной сделки
№ | Орг.-пр. форма контрагента | Сумма (размер) сделки, процентов от стоимости имущества общества* | Необходимое корпоративное решение** | Норма |
1. | АО | 25 – менее 50 % | Единогласноерешение совета директоров (НС) | абз. 1 ч. 2 ст. 79 ФЗ об АО |
Решение ОСА, принятое простым большинством присутствующих акционеров (собственников голосующих акций) | абз. 2 ч. 2 ст. 79 ФЗ об АО | |||
50 % и более | Решение ОСА, принятое 3/4 присутствующих акционеров (собственников голосующих акций) | ч. 3 ст. 79 ФЗ об АО | ||
2. | ООО | 25 – менее 50 % | Решение совета директоров (НС) при условиях: (а) СД (НС) создан в обществе, и (б) вопрос отнесен к компетенции СД (НС) При отсутствии одного из условий – решение ОСУ | ч. 4 ст. 46 ФЗ об ООО |
50 % и более | Решение ОСУ | ч. 3 ст. 46 ФЗ об ООО |
*Если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку ее совершения применяются только положения касательно сделок с заинтересованностью (глава XI ФЗ об АО).
** В решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия (ч. 3 ст. 46 ФЗ об ООО, ч. 4 ст. 79 ФЗ об АО). Для сделок купли-продажи существенным условием является также срок действия.
Предварительное одобрение(по аналогии с украинским законодательством) возможно только для сделок с заинтересованностью (см. п. 5 ст. 79 в системной взаимосвязи с абз. 2 п. 6 ст. 83 ФЗ об АО).
2. Определение сделки как сделки, совершаемой в процессе обычной хозяйственной деятельности
Критерии квалификации сделок как сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности, отсутствуют.
В судебной практике существует позиция (на уровне рекомендаций Научно-консультативного совета окружного суда), согласно которой законодательство не устанавливает критериев квалификации сделок как совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности. Наличие либо отсутствие указания на определенный вид деятельности в уставе с учетом общей правоспособности общества само по себе не является определяющим критерием, но может быть принято во внимание наряду с другими обстоятельствами.
Правовая квалификация сделки как совершаемой в процессе обычной хозяйственной деятельности производится применительно к фактической деятельности конкретного общества. Сделками, совершаемыми в процессе обычной хозяйственной деятельности, признаются сделки, обслуживающие текущую деятельность общества, а также систематически заключаемые в процессе такой деятельности.
При определении характера текущей деятельности общества принимаются во внимание не только виды (типы) обычно заключаемых обществом сделок, но и их условия.
3. Отличия законодательства РФ о крупных сделках от законодательства Украины о существенных сделках
Многим украинским юристам среди контрагентов-нерезидентов всего легче работается с резидентами РФ: законодательство по многим вопросам у нас схожее. Но чтобы не попасть в ловушку, я кратко перечислю отличия положений норм РФ, регулирующих вопросы крупных сделок, от наших норм, касающихся значительных сделок:
1) российским законодательством не предусмотрена возможность предварительного одобрения крупных сделок АО (но такое одобрение возможно в отношении сделок с заинтересованностью);
2) есть понятие сделки, совершаемой в процессе обычной хозяйственной деятельности (при этом отсутствуют ее критерии), на которую не распространяется порядок принятия решения об одобрении крупной сделки;
3) лимит исполнительного органа ООО – 25 %, но возможно отнесение заключения сделки стоимостью до 50 % к компетенции НС (у нас лимит исполнительного органа ООО – 50 % и согласно закону сделки свыше такой суммы - это исключительная компетенция ОСУ);
4) лимит исполнительного органа АО – стоимость сделки не более 25 % (у нас – 10 %);
5) уставом ООО может быть предусмотрен более высокий размер крупной сделки, нежили размер, установленный законом (в уставе украинского ООО нельзя указать, что сделки, превышающие по сумме 50 % стоимости имущества, не требуют решения ОСУ);
6) отличается квалифицированное большинство голосов, необходимых при принятии решений об одобрении крупной сделки,
7) разные требования к содержанию решения об одобрении/совершении крупных/значительных сделок;
8) в законах РФ «Об АО» и «Об ООО» прямо предусмотрено: крупная сделка, совершенная с нарушением предусмотренных настоящим Федеральным законом требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его акционера/участника (последствия прямо украинскими законами не предусмотрены);
9) прямо предусмотрено, что не нужно корпоративное решение, где единственным акционером/участником выполняются функции исполнительного органа (у нас в любом случае оформляется корпоративное решение).
- Судовий захист при звернені стягнення на предмет іпотеки, якщо таке майно не відчужено Євген Морозов вчора о 13:02
- Система обліку немайнової шкоди: коли держава намагається залікувати невидимі рани війни Світлана Приймак вчора о 11:36
- Чому енергетичні та газові гіганти обирають Нідерланди чи Швейцарію для бізнесу Ростислав Никітенко вчора о 08:47
- 1000+ днів війни: чи достатньо покарати агрессора правовими засобами?! Дмитро Зенкін 21.11.2024 21:35
- Горизонтальний моніторинг як сучасний метод податкового контролю Юлія Мороз 21.11.2024 13:36
- Ієрархія протилежних правових висновків суду касаційної інстанції Євген Морозов 21.11.2024 12:39
- Чужий серед своїх: право голосу і місце в політиці іноземців у ЄС Дмитро Зенкін 20.11.2024 21:35
- Сталий розвиток рибного господарства: нові можливості для інвестицій в Україні Артем Чорноморов 20.11.2024 15:59
- Кремль тисне на рубильник Євген Магда 20.11.2024 15:55
- Судова реформа в контексті вимог ЄС: очищення від суддів-корупціонерів Світлана Приймак 20.11.2024 13:47
- Як автоматизувати процеси в бізнесі для швидкого зростання Даніелла Шихабутдінова 20.11.2024 13:20
- COP29 та План Перемоги. Як нашу стратегію зробити глобальною? Ксенія Оринчак 20.11.2024 11:17
- Ухвала про відмову у прийнятті зустрічного позову підлягає апеляційному оскарженню Євген Морозов 20.11.2024 10:35
- Репарації після Другої світової, як передбачення майбутнього: компенсації постраждалим Дмитро Зенкін 20.11.2024 00:50
- Що робити під час обшуку? Сергій Моргун 19.11.2024 19:14
-
"Ситуація критична". У Кривому Розі 110 000 жителів залишаються без опалення
Бізнес 21229
-
Що вигідно банку – невигідно клієнту. Які наслідки відмови Monobank від Mastercard
Фінанси 14541
-
Як тренування в спортзалі можуть нашкодити: помилки початківців
Життя 7675
-
Найбільший роботодавець і платник податків Херсонської області збанкрутував через війну
Бізнес 6778
-
Серіал "Король Талси" за участю Сильвестра Сталлоне продовжили на два сезони: деталі
Життя 5342