Шпаргалка при проверке полномочий органов ООО и АО, резидентов РФ

  Используемые сокращения:

АО – акционерное общество (в зависимости от контекста – во множественном числе);

НС – наблюдательный совет;

ООО – общество с ограниченной ответственностью (в зависимости от контекста – во множественном числе);

ОСА – общее собрание акционеров;

ОСУ   – общее собрание участников;

СД – совет директоров;

ФЗ – Федеральный закон.

При согласовании сделки и проверки полномочий подписанта договорной документации со стороны контрагент – юридического лица, являющегося резидентом РФ, вместе с проверкой соответствия условий сделки установленному уставом объему полномочий исполнительного органа  необходимо удостовериться, что соблюдено одно из условий:

(а) сделка не является крупной (сумма сделки меньше 25 % стоимости имущества контрагента, если уставом общества не предусмотрен иной размер крупной сделки);

(б) наблюдательным/высшим органом управления контрагента принято решение об одобрении крупной сделки (информацию по компетенции см. в п.1 Дополнительной информации ниже);

(в) сделка совершается в процессе обычной хозяйственной деятельности (пояснения см. в п. 2 Дополнительной информации ниже).

Рекомендации при согласовании сделок с контрагентами-резидентами РФ (ООО, АО):

1)                 При согласовании договорной документации ознакомиться с учредительными документами, устанавливающими перечень и компетенцию органов управления, данными бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок (такую отчетность можно найти на страницах раскрытия информации соответствующий обществ: http://www.e-disclosure.ru/#, либо запросить у контрагента);

2)                 Удостовериться, что на согласуемую сделку не распространяется порядок одобрения крупных сделок (если такие положения в уставе отсутствуют – см. п. 1 Дополнительной информации ниже);

3)                 Если по критерию суммы (размера) сделки заключаемая сделка относиться к крупным – запросить  у контрагента (а) решение соответствующего органа управления либо (б) письмо, подтверждающее, что контрагентом такая сделка совершается в процессе его обычной хозяйственной деятельности (пояснения см. в п. 2 Дополнительной информации ниже).

Дополнительная информация

1.      Информация по необходимым корпоративным решениям контрагента об одобрении крупной сделки

№	Орг.-пр. форма контрагента	Сумма (размер) сделки, процентов от стоимости имущества общества*	Необходимое корпоративное решение**	Норма
1.	АО	25 – менее 50 %	Единогласное решение совета директоров (НС)	абз. 1 ч. 2 ст. 79 ФЗ об АО
			Решение ОСА, принятое простым большинством присутствующих акционеров (собственников голосующих акций)	абз. 2 ч. 2 ст. 79 ФЗ об АО
		50 % и более	Решение ОСА, принятое 3/4 присутствующих акционеров (собственников голосующих акций)	ч. 3 ст. 79 ФЗ об АО
2.	ООО	25 – менее 50 %	Решение совета директоров (НС) при условиях: (а) СД (НС) создан в обществе, и (б) вопрос отнесен к компетенции СД (НС) При отсутствии одного из условий – решение ОСУ	ч. 4 ст. 46 ФЗ об ООО
		50 % и более	Решение ОСУ	ч. 3 ст. 46 ФЗ об ООО

*Если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку ее совершения применяются только положения касательно сделок с заинтересованностью (глава  XI ФЗ об АО).

** В решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия (ч. 3 ст. 46 ФЗ об ООО, ч. 4 ст. 79 ФЗ об АО). Для сделок купли-продажи существенным условием является также срок действия.

Предварительное одобрение (по аналогии с украинским законодательством) возможно только для сделок с заинтересованностью (см. п. 5 ст. 79 в системной взаимосвязи с абз. 2 п. 6 ст. 83 ФЗ об АО).

 

2.      Определение сделки как сделки, совершаемой в процессе обычной хозяйственной деятельности

Критерии квалификации сделок как сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности, отсутствуют.

В судебной практике существует позиция (на уровне рекомендаций Научно-консультативного совета окружного суда), согласно которой законодательство  не устанавливает критериев квалификации сделок как совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности. Наличие либо отсутствие указания на определенный вид деятельности в уставе с учетом общей правоспособности общества само по себе не является определяющим критерием, но может быть принято во внимание наряду с другими обстоятельствами.

Правовая квалификация сделки как совершаемой в процессе обычной хозяйственной деятельности производится применительно к фактической деятельности конкретного общества. Сделками, совершаемыми в процессе обычной хозяйственной деятельности, признаются сделки, обслуживающие текущую деятельность общества, а также систематически заключаемые в процессе такой деятельности.

При определении характера текущей деятельности общества принимаются во внимание не только виды (типы) обычно заключаемых обществом сделок, но и их условия.

3.      Отличия законодательства РФ о крупных сделках от законодательства Украины о существенных сделках

 

Многим украинским юристам среди контрагентов-нерезидентов всего легче работается с резидентами РФ: законодательство по многим вопросам у нас схожее. Но чтобы не попасть в ловушку, я кратко перечислю отличия положений норм РФ, регулирующих вопросы крупных сделок, от наших норм, касающихся значительных сделок:

 

1)      российским законодательством не предусмотрена возможность предварительного одобрения крупных сделок АО (но такое одобрение возможно в отношении сделок с заинтересованностью);

2)      есть понятие сделки, совершаемой в процессе обычной хозяйственной деятельности (при этом отсутствуют ее критерии), на которую не распространяется порядок принятия решения об одобрении крупной сделки;

3)      лимит исполнительного органа ООО – 25 %, но возможно отнесение заключения сделки стоимостью до 50 % к компетенции НС (у нас лимит исполнительного органа ООО – 50 % и согласно закону сделки свыше такой суммы - это исключительная компетенция ОСУ);

4)      лимит исполнительного органа АО – стоимость сделки не более 25 % (у нас – 10 %);

5)      уставом ООО может быть предусмотрен более высокий размер крупной сделки, нежили размер, установленный законом (в уставе украинского ООО нельзя указать, что сделки, превышающие по сумме 50 % стоимости имущества, не требуют решения ОСУ);

6)      отличается квалифицированное  большинство голосов, необходимых при принятии решений об одобрении крупной сделки,

7)      разные требования к содержанию решения об одобрении/совершении крупных/значительных сделок;

8)      в законах РФ «Об АО» и «Об ООО» прямо предусмотрено: крупная сделка, совершенная с нарушением предусмотренных настоящим Федеральным законом требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его акционера/участника (последствия прямо украинскими законами не предусмотрены);

9)      прямо предусмотрено, что не нужно корпоративное решение, где  единственным акционером/участником выполняются функции исполнительного органа (у нас в любом случае оформляется корпоративное решение).