О некоторых процедурных нарушениях налоговиков при составлении актов документальной внеплановой проверки по ничтожным договорам.
Часть 1. Приложения к Актупроверки.
Согласноп. 1 раздела I Порядка оформлениярезультатов документальных проверок по вопросам соблюдения налогового,валютного и иного законодательства, утвержденного Приказом ГНАУ от 22.12.2010г.№ 984 (далее – «Порядок № 984») Акт проверки это «служебный документ, который …является носителемдоказательной информации о выявленных нарушениях требованийналогового… и иного законодательства…».
В соответствии с п.3. раздела III Порядка № 984 к Актупроверки прикладываютсяинформационные приложения в зависимости от вопросов, которые подлежалипроверке. Более того, все приложения, которые содержат информацию одеятельности плательщика налогов (кроме приложений, которые содержат информациюслужебного характера), а также таблицы по однотипным нарушениям и нарушениям,которые повторяются, подписываютсяпроверяющими и должностными лицами плательщика налогов или его представителями (п. 2 раздела III Порядка № 984). При этом, в случаеотказа должностных лиц (представителей) плательщика налогов от подписания Актапроверки один экземпляр Акта проверки ссоответствующими приложениями вручается или отправляется письмом суведомлением о вручении (п.3 раздела IV Порядка № 984). Т.е., если к Акту проверки есть какие-либоприложения, то они должны быть приложены к Акту проверки. Более того,логично предположить, что в Акте должен быть указан перечень приложений к Акту.
Исходя из практики, налоговики присоставлении акта проверки предприятия ссылаются на множество документов,которых нет и не может быть у данного предприятия, но которые неприкладываются к акту проверки. Таким документами, в частности,могут быть акты проверок поставщиковпредприятия, а также контрагентов поставщиков и т.д. по т.н. «цепочке»,отчетность третьих лиц в пенсионный фонд, органы статистики, служебные запискиработников налоговой милиции, сопроводительные письма районных ГНИ, запросы ГНИконтрагентам предприятия, акты ГНИ об отсутствии контрагентов предприятия поюридическому адресу, пояснения директора предприятия-контрагента и т.п.
Теоретически предприятиеимеет право написать замечания к акту проверки (п.86.7 ст. 86 НК Украины). Нокак написать полноценные замечания к акту проверки, если данный акт основан на«доказательствах», с которыми предприятие из-за действий налоговиков не можетознакомиться?!
Исходя из вышеизложенного:
Документы, на которые ссылаются налоговики в акте проверки и которых нет и не можетбыть у предприятия, должны прилагаться к акту проверкии вместе с актом направляться предприятию. Направление предприятию акта проверки без приложений является нарушением п.3 раздела IVПорядка № 984.
Если указанные документы не приложены к акту проверки, то предприятие должно настаивать на том, чтобы налоговики приложили эти документы к акту проверки и предоставили их плательщику налогов, поскольку в противном случае налоговиками нарушается право предприятия написать замечания к акту проверки (п.86.7 ст. 86 НК Украины).
И, наконец, главное, в данном разделе.Согласно п.86.8 ст. 86 НК налоговое уведомление-решение принимаетсяруководителем налогового органа в течение 10 рабочих дней с момента вручения плательщику налогов акта проверки, а при наличиизамечаний – в течение 3 рабочих дней послерассмотрения замечаний и направления предприятию письменного ответа. Следовательно, принятие налоговогоуведомления-решения в условиях, когда плательщику налогов направлен акт безприложений и право предприятие на дачу замечаний к акту существенно ограниченодействиями налоговиков, вследствие отсутствия указанных приложений, нарушаетустановленную законом процедуру принятия решения и, таким образом, противоречитст. 19 Конституции Украины.
Конечно, учитывая один из неофициальныхпринципов административного судопроизводства о первоочередности наполнениягосбюджета любой ценой, указанное нарушение закона в лучшем случае будетпризнано судом «недоліком, який не впливає на суть правопорушення».
Однако, при определенныхобстоятельствах даже такой «недолік»в действиях налоговиков может быть процессуально полезным всуде (в частности, через процедуру надлежащих и/или допустимых доказательств) ипослужить пусть и не основной, но - одной из дополнительных причин отменыналогового уведомления-решения.
