Часть IV. Судьба адвокатской тайны
Не за горами 21 августа – дата вступления в силу новой редакции ЗУ "О предупреждении и противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем". Что ждет адвокатов и других представителей консалтингового бизнеса?
Нормы ст.ст. 9, 10 ЗУ "Об адвокатуре" столь же категоричны, как и ст. 46 ЗУ "Об информации" – адвокатская тайна не может быть разглашена ни при каких обстоятельствах. Это положение является частью Присяги адвоката. И этот принцип столь очевиден, что со времени принятия ЗУ "Об адвокатуре" в 1992 г. ни один нормативный акт не посягал на него вплоть до принятия новой редакции ЗУ "О предупреждении и противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем".
Но обо всем по порядку. Итак, финансовый мониторинг подразделяется на государственный и первичный. Последний осуществляется субъектами негосударственного сектора экономики, которые так или иначе связанны с подозрительными, по мнению Закона, операциям. Среди субъектов первичного финмониторинга (банков, бирж, торговцев ЦБ) выделяют специально определенных субъектов первичного финмониторинга. Среди прочих сюда попали многие представители консалтингового бизнеса: аудиторы и аудиторские фирмы, предприниматели, оказывающие услуги по ведению бухучета, любые субъекты хозяйствования, оказывающие юридические услуги, нотариусы и, конечно же, адвокаты, независимо от того, оформлена ли их адвокатская деятельность в качестве предпринимательской. К слову, отсюда почему-то выпали централизованные бухгалтерии, которые по ЗУ "О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине" вправе указывать услуги по ведению бухучета, но будучи юридическими лицами, не попадают в указанный выше перечень.
Далее первичный финмониторинг в ст.ст. 15, 16 новой редакции Закона подразделяется на обязательный и внутренний. Это деление проведено уже не по категориям субъектов, а по характеру сделок. Под обязательный мониторинг попадают сделки (финансовые операции – в терминологии закона), которые, во-первых, совершаются на сумму свыше 150 000 грн. и, во-вторых, удовлетворяют ряду приведенных в законе критериев. Под внутренний финмониторин попадают сделки на любую сумму при наличии хотя бы одного из следующих условий: 1) необычный характер финансовой операции, не имеющей очевидного экономического смысла; 2) операция, не отвечающая содержанию деятельности клиента; 3) операция может иметь целью уклонение от процедур мониторинга и 4) операция подлежит внутреннему мониторингу в соответствии с типологией соответствующих международных организаций.
Что же касается адвокатов, нотариусов и т.п., то отдельной нормой закона закреплено, что они выполняют свои функции по финмониторингу только в том случае, если они участвуют либо в подготовке, либо в осуществлении сделок по:
•купле-продаже недвижимости;
•управлению активами клиента;
•управлению банковским счетом или счетом в ценных бумагах;
•привлечению средств для создания юридических лиц, а также средств для обеспечения их деятельности и управления ими;
•созданию юридических лиц, обеспечению их деятельности или управлению ими, а также купли-продажи юридических лиц.
В итоге остается неясным, должны ли адвокаты мониторить любые сделки по управлению активами клиента или только те, которые попадают при этом под обязательный или внутренний мониторинг. Поскольку закон в целом говорит только об обязанностях по обязательному и внутреннему мониторингу и не выделяет некого третьего типа мониторинга, то логично было бы предположить, что указанные выше сделки подлежат мониторингу, только если они дополнительно отвечают критериям ст.ст. 15, 16 новой редакции Закона.
Определившись с операциями, которые попадают под финмониторинг, теперь необходимо разобраться с обязанностями адвокатов в отношении этих сделок. Все эти обязанности можно разделить на две группы: обязанность сообщать "куда следует" и обязанности по контролю и учету:
1) Обязанность сообщать о подозрительных операциях закреплена в п. 6 ч. 2 ст. 6 новой редакции Закона. Существенно, что обязанность сообщать информацию определена как обязанность по собственной инициативе предоставить соответствующую информацию. Очень важно отличать эту обязанность от другой предусмотренной законом обязанности предоставлять информацию по запросу уполномоченного органа. В отношении обязанности сообщать информацию для адвокатов установлены две, так сказать, "льготы":
Во-первых адвокаты не обязаны сообщать о тех сделках, которые подлежат обязательному финмониторингу.
Во-вторых, новая редакция Закона вспоминает о понятии адвокатской тайны, но довольно специфическим образом: "Адвокаты… не информируют Специально уполномоченный орган о своих подозрениях относительно финансовых операций в случае, если соответствующая информация стала им известна из обстоятельств, которые являются предметом их адвокатской тайны, когда они исполняют свои обязанности по защите клиента, представительству его интересов в судебных органах и по делам досудебного урегулирования споров". Очевидно, что подготовка адвокатом сделок не является формой защиты клиента и от адвоката требуется сообщать о такой сделке, если она отвечает указанным выше критериям.
Вместе с тем, ст. 9 ЗУ "Об адвокатуре" говорит о том, что предметом адвокатской тайны являются любые вопросы, по которым гражданин или юридическое лицо обращались к адвокату, суть консультаций, советов, разъяснений и других сведений, полученных адвокатом при осуществлении своих профессиональных обязанностей. Таким образом, объем адвокатской тайны не ограничивается случаями, когда адвокаты исполняют свои обязанности по защите клиента, представительству его интересов в судебных органах и по делам досудебного урегулирования споров.
2) Что же касается обязанностей по контролю и учету, изложенных в других пунктах ч. 2 ст. 6 новой редакции Закона, то текст Закона выписан так, что в отношении этих обязанностей никаких "льгот" для адвокатов не предусмотрено. Это означает, что адвокат обязан идентифицировать и изучать клиента, выявлять, анализировать и регистрировать операции, хранить все документы о них даже в тех случаях, когда они подпадают не только под внутренний, но и под обязательный мониторинг. И самое главное, адвокат обязан предоставлять всю информацию и документы о любых операциях, подлежащих обязательному и внутреннему мониторингу, по запросу специально уполномоченного органа. То есть, сообщать по собственной инициативе адвокат не обязан, но копии бережно хранимых документов отдать должен.
Таким образом, новая редакция Закона "О предупреждении и противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем" содержит более свежие нормы об адвокатской тайне, которые имеют приоритет над ст. 46 ЗУ "Об информации" и ст. 9, 10 ЗУ "Об адвокатуре". Причем, нормы новой редакции Закона являются специальными, то есть регулирующими вопросы разглашения именно адвокатской тайны. Поэтому трудно будет обосновать приоритетность применения к этим правоотношениям норм боле раннего ЗУ "Об адвокатуре".
Обсуждение путей выхода из сложившейся ситуации является отдельной темой. Вместе с тем, в соответствии с законодательством об адвокатуре, адвокаты оказывают множество других услуг, не охватываемых понятием "подготовка сделок". Это, в частности, консультации и разъяснения юридических вопросов, которые могут быть сколь угодно абстрагированы от конкретных субъектов, подготовка проформ договоров, в отношении которых неизвестно, между какими сторонами они будут заключены, и т.п.
- Нові мита Трампа: що чекає на Україну та Ізраїль у новій торговій реальності Олег Вишняков 18:27
- Корупція у Президента чи безвідповідальність вартістю 2 млрд грн? Артур Парушевскі 14:23
- Регулювання RWA-токенів у 2025 році: як успішно запустити проєкт Іван Невзоров 13:50
- Непотрібний президент Валерій Карпунцов 13:38
- Стягнення додаткових витрат на навчання дитини за кордоном: на що необхідно звернути увагу Арсен Маринушкін 13:21
- Оформлення права власності на частку у спільному майні колишнього подружжя Альона Прасол 10:29
- В Україні з’явився "привид" стагфляції, що пішло не так? Любов Шпак 10:27
- Юридичне регулювання sweepstakes: основні аспекти та огляд за юрисдикціями Роман Барановський вчора о 16:19
- Нелегальний ринок тютюну: як зупинити мільярдні втрати для бюджету України? Андрій Доронін вчора о 15:05
- Перевірка компаній перед M&A: аудит, юридичні аспекти та роль менеджера Артем Ковбель вчора о 02:12
- Адвокатура в Україні потребує невідкладного реформування Лариса Криворучко вчора о 01:14
- Ретинол і літо: якими ретиноїдами можна користуватися влітку Вікторія Жоль 01.04.2025 09:44
- К вопросу о гегелевских законах диалектики. Дискуссия автора с ИИ в чате ChatGPT Вільям Задорський 01.04.2025 06:23
- Рекордні 8549 заяв на суддівські посади: що стоїть за ключовою цифрою пʼятого добору? Тетяна Огнев'юк 31.03.2025 21:11
- Med-Arb: ефективна альтернатива традиційному врегулюванню спорів Наталія Ковалко 31.03.2025 17:54
- Рекордні 8549 заяв на суддівські посади: що стоїть за ключовою цифрою пʼятого добору? 3803
- Шукайте жінку! Білоруський варіант 370
- Med-Arb: ефективна альтернатива традиційному врегулюванню спорів 262
- НАБУ: невиправдані надії 229
- Аудит українських надр. Відзив "сплячих" ліцензій. Передача надр іноземцям 158
-
"Супутник Притули" змінив правила гри: як Україна вплинула на фінський космічний бізнес
23547
-
Ексголова Харківської ОДА Кучер очолив наглядову раду держкомпанії "Ліси України"
Бізнес 17415
-
Сотні контрактів. Про що говорить масова закупівля Європою сучасних танків та БМП
17335
-
Треба багато, але окупності нема. Чому в Україні так довго будуються скляні заводи
Бізнес 13808
-
Податкова почала отримувати дані про людей, які систематично продають товари через інтернет
Фінанси 11979