Все-таки приняли…

О реформировании законодательства о банкротстве в Украине.

Последлительного периода разработки, рассмотрения и общественных обсуждений, ВерховнаяРада Украины в декабре 2011 года приняла новую редакцию Закона Украины «Овосстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом» (далее–  Новый закон о банкротстве).

 Новый закон о банкротстве подписан ПрезидентомУкраины 12 января 2012 года. Дата его официального опубликования – 18 января2012 года.

Напомню,что несколькими месяцами ранее были приняты ряд подзаконных актов в сферебанкротства, которые стали подготовительным этапом к принятию вышеуказанногозакона.

Законвступит в силу только через 1 год с момента его официального опубликования, тоесть 18 января 2013 года. Это означает, что есть еще время подготовить «почву»к правоприменению: проанализировать его положения, выявить недостатки,спрогнозировать возможные пути движения практики и, как говорится, вовремя«подстелить соломку».

Даннаястатья имеет своей целью ознакомить уважаемых коллег с новациями украинскогобанкротства, и в целом -  обратитьвнимание на ход реформаторских процессов в государстве.

Необходимостьреформ.

Приведу факты, свидетельствующие о текущемположении Украины в международных бизнес-рейтингах, проблемы и причины такогоположения.

Согласно данным Мирового банка иМеждународной финансовой корпорации, позиция Украины в рейтинге «Ведениебизнеса» и по индикатору «Закрытие бизнеса» является низкой (в 2011 году - 150место среди 183) в сравнении с иными государствами. Причины - большие временныеи финансовые затраты, низкий показатель взыскания в процедурах банкротства. Кпримеру, средняя продолжительность процедуры банкротства в Украине в 2011 году– 2, 9 года. Финансовые затраты на проведение процедуры – 42% от стоимостиимущества. Индекс взыскания – 7, 9 центов на 1 доллар.

Длительная продолжительность процедурыбанкротства  связана с несоблюдениемсроков проведения процедур. В отдельных случаях сроки четко не установлены вдействующем законе о банкротстве.

К примеру, срок процедуры распоряженияимуществом четко не установлен. Указано лишь, что распорядитель имуществомназначается на 6 месяцев, который может быть продлен. Санация и ликвидацияпроводится в течение не более 12 месяцев, но данный срок может быть продлен на6 месяцев.

В целом, процедуры банкротства не являются достаточноэффективными. Подлежит совершенствованию система подготовки арбитражныхуправляющих.

При таких условиях институт банкротстваутрачивает свое истинное предназначение и трансформируется в инструментудовлетворения корыстных интересов отдельных групп.

Данные факты свидетельствуют об объективнойнеобходимости реформирования законодательства о банкротстве, которое насегодняшний момент является устаревшим и не отражает интересы современногорынка.

Основареформ.

Сегодня Украина стоит на пути экономическихреформ. С целью запуска механизма реформирования были приняты соответствующиенормативные акты.

Законодательной основой экономических реформв Украине является Программа экономических реформ Президента Украины на 2010-2014гг.  «Состоятельное общество,конкурентоспособная экономика, эффективное государство».

В контексте экономических реформ проводится реформазаконодательства о банкротстве.

Новый закон о банкротстве был подготовлен воисполнение вышеуказанной Программы.

Одной из целей экономических реформ в Украинеявляется улучшение бизнес-климата, создание благоприятных условий дляпоступления инвестиций и обеспечение ускоренного экономического роста. Для еедостижения поставлена задача -  упроститьпроцедуры открытия бизнеса и выхода из него.

В частности, если рассматривать ликвидациюбизнеса через банкротство, то запланировано следующее:

 - сокращение сроков процедуры банкротства;

 - обеспечение паритетности защиты интересовдолжника и кредиторов;

 - введение действенного механизмавосстановления платежеспособности должника;

 - предотвращение имущественных манипуляций.

Идеологической основой реформы законодательствао банкротстве стали модели регулирования института банкротства западных стран-капиталистови России.

Российский опыт реформирования стал наиболееполезным, поскольку он основан на лучших зарубежных практиках регулированияинститута банкротства, адаптированных под национальные условия, и уже доказалсвою эффективность.

«Подготовительные»нормативные акты.

Рассмотрим ряд подзаконных нормативных актов,которые стали первым этапом реформы института банкротства в Украине.

1. Ликвидация Департамента по вопросамбанкротства.

Первым шагом реформы стало изменениегосоргана – регулятора в сфере банкротства.

 УказомПрезидента Украины от 06 апреля 2011г. № 395 функции по формированию иобеспечению государственной политики в сфере банкротства переданы Министерствуюстиции Украины. Минюст признан также органом лицензирования деятельностиарбитражных управляющих. В структуре Минюста Украины для этих целей образованДепартамент нотариата, банкротства и функционирования центральногоудостоверяющего органа.

 Цельпередачи полномочий – оптимизация системы центральных органов исполнительнойвласти, устранение дублирования их полномочий, обеспечение сокращениячисленности управленческого аппарата и расходов на его содержание, повышениеэффективности государственного управления. 

 Наместах политику в сфере банкротства проводят Главные Управления юстиции МинюстаУкраины в АР Крым, областях, городе Киеве и Севастополе и подчиненные имтерриториальные управления.

В данный момент Государственный департаментпо вопросам банкротства находится в стадии ликвидации. Согласно ПостановлениюКабмина от 28.03.2011г. №346, департамент внесен в перечень органов, подлежащихликвидации.

Сейчас завершилась реализация мероприятий поподготовке Министерства юстиции Украины к выполнению полномочий госоргана повопросам банкротства. В составах Главных управлений юстиции Минюста Украины(территориальные органы по вопросам банкротства) созданы Отделы по вопросамбанкротства.

Согласно Распоряжению Кабинета МинистровУкраины от 16 ноября 2011 года №1135-р., Министерство юстиции Украины с 21ноября 2011 года официально приступило к исполнению полномочий центральногооргана исполнительной власти по формированию и обеспечению реализации политикипо вопросам банкротства.

В связи с этим, арбитражные управляющие,имеющие лицензию, обязаны встать на учет в территориальном органе Минюста Украиныпо месту их регистрации в порядке, обозначенном в Лицензионных условиядеятельности арбитражных управляющих. Как это делается? К примеру, Главноеуправление юстиции в Донецкой области требует, чтобы арбитражные управляющие всрок до 01 января 2012 года отправили письменное уведомление о выданнойлицензии и копию лицензии, заверенную подписью и печатью (при наличии)арбитражного управляющего с указанием даты такого заверения. Дополнительнонеобходимо предоставить сведения о последней плановой проверке соблюдениялицензионных условий. Если же арбитражный управляющий назначен в процедуру, тодополнительно необходимо предоставить об этом информацию путем заполнения иотправки соответствующей формы. За невыполнение вышеуказанных требований можетбыть назначена внеплановая проверка деятельности арбитражного управляющего.

2. Утверждение новых Лицензионных условий.

В октябре 2011 года Минюстом Украиныбыли  утверждены новые Лицензионныеусловия осуществления хозяйственной деятельности арбитражных управляющих (ПриказМинюста Украины от 14.10.2011г. № 3176/5).

В целом, с точки зрения новизны, утвержденныеЛицензионные условия не  особо отличаютсяот старых. Но их объем существенно увеличился, а содержание претерпелонекоторые изменения.

Необходимо отметить, что новые Лицензионныеусловия действуют с 21 ноября 2011 года, с момента вступления Минюста Украины вполномочия регулятора (Распоряжение Кабмина от 16.11.2011г. №  1135-р.).

Так,  вновых Лицензионных условиях теперь указано, что лица, которые имеют намерениеосуществлять деятельность арбитражных управляющих, должны иметь статуспредпринимателя. Также обозначен порядок получения лицензии и необходимые дляэтого документы. Указано, что при наличии лицензии арбитражный управляющийвправе осуществлять деятельность на всей территории Украины.

Конкретизированы квалификационные требованияк арбитражным управляющим. Ранее в Лицензионные условия требовали наличияспециальных знаний и не конкретизировали, каких именно и что подтверждает ихналичие. Теперь четко написано, что специальные знания должны быть именно всфере банкротства и осуществления деятельности арбитражного управляющего. Вподтверждение наличия этих знаний должно быть выдано свидетельство о присвоенииквалификации арбитражного управляющего. Из этого само собой вытекает, чтообучение должно проходить по специальной программе для арбитражных управляющих,по итогам которой выдается вышеуказанное свидетельство. Однако, и из предыдущихЛицензионных условий вроде бы также логически вытекало то же самое. Ноконкретики не было. Вот и коррупциогенный фактор налицо.

Конкретизированы и расширены организационныетребования.  Регламентирован порядокдействий  арбитражного управляющего послеполучения лицензии, порядок и сроки подачи уведомлений о назначении впроцедуры, отчетности. Также указаны действия арбитражного управляющего при егоназначении в процедуру. В частности, необходимость подачи ним суду заявления о непринадлежностини к одной из категорий, принадлежность к которой лишало бы его права исполнятьполномочия в процедуре.

В остальном новые Лицензионные условиядублируют действующий Закон о банкротстве.

О новомв Новом Законе.

Второй этап реформы – это принятие новогоЗакона о банкротстве.

Рассмотрим ключевые изменения.

1. Единый реестр арбитражных управляющих.

Создается Единый реестр арбитражныхуправляющих Украины. Ранее существовал Лицензионный реестр, где содержаласьинформация о ФИО арбитражных управляющих, реквизитах и сроках выдачи и действиилицензий.

2. Статус арбитражного управляющего.

По новому закону арбитражный управляющий:

 -субъект независимой профессиональной деятельности. Ранее деятельностьарбитражного управляющего являлась предпринимательской;

 -служебное лицо предприятия-должника при ведении процедуры;

 -осуществляет деятельность на основании соответствующего Свидетельства.  Лицензии отменяются;

 Теперьарбитражным управляющим будет выдаваться Свидетельство на право ведениядеятельности (по аналогии  с адвокатами).Действующим арбитражным управляющим необходимо будет в течение 6 месяцев смомента вступления Закона в силу сменить Лицензии на Свидетельства на основанииподанного заявления. В противном случае Лицензии будут признанынедействительными, и осуществление деятельности станет невозможным.

 - стажработы по специальности не менее 3 лет или 1 год на руководящих должностяхпосле получения высшего образования. Ранее стаж работы официально нетребовался;

 -обязан пройти обучение и стажировку в течение 6 месяцев. Ранее было необходимотолько обучение;

 -обязан владеть украинским языком;

 -обязан сдать квалификационный экзамен. По итогам сдачи экзамена выдаетсяСвидетельство на право занятия деятельностью и сведения об этом вносятся вЕдиный реестр арбитражных управляющих Украины;

 -  имеет удостоверение и печать.

Арбитражный управляющий повышает квалификацию1 раз в 2 года в установленном порядке.

Независимость арбитражного управляющего.

В случае задержания арбитражного управляющегоили возбуждения против него уголовного дела, орган, который осуществилвышеуказанные действия, обязан сообщить об этом в госорган по вопросамбанкротства.

Изъятие документов у арбитражногоуправляющего возможно только на основании решения суда.

Ответственность арбитражных управляющих.

Арбитражные управляющие несутгражданско-правовую, административную, дисциплинарную и уголовнуюответственность.

Остановимся на дисциплинарнойответственности. Дисциплинарные взыскания (предупреждение, лишение правадеятельности) налагает госорган по вопросам банкротства по представлениюДисциплинарной комиссии. Сведения о взыскании вносятся в Единый реестрарбитражных управляющих. Дисциплинарная комиссия создается госорганом повопросам банкротства в составе 7 человек: 3 – назначаются начальником госорганапо вопросам банкротства, 4 – выбираются СРО арбитражных управляющих.

Назначение дисциплинарной комиссии –осуществление контроля за деятельностью арбитражных управляющих, проверкиорганизации их работы, соблюдения требований законодательства о банкротстве иправил профессиональной этики.

Страхование деятельности.

Арбитражный управляющий обязан заключитьдоговор страхования профессиональных рисков. Это необходимо сделать в течение 3дней с момента внесения в Единый реестр. Деятельность без договора запрещается.

Ранее страхование ответственности не являлосьобязательным условием осуществления деятельности арбитражного управляющего.

3. Назначение арбитражного управляющего впроцедуру.

Изменен порядок назначения арбитражногоуправляющего. Ранее кандидатуру арбитражного управляющего предоставлялинициирующий кредитор вместе с подачей заявления о банкротстве.

По новому закону кандидатура арбитражногоуправляющего определяется самостоятельно автоматизированной системой из числа лиц,внесенных в  Единый реестр.

Далее избранный арбитражный управляющийдолжен подать заявление о согласии ведения процедуры. Если такое согласие непредоставляется, то суд самостоятельно без использования автоматизированнойсистемы выбирает кандидатуру из Единого реестра.

4. Саморегулирование деятельности.

Новый закон пока что не устанавливаетобязательного членства в СРО, как условие деятельности.

При этом указано, что могут создаваться СРОкак общественные организации в соответствии с законодательством об объединенияхграждан с учетом особенностей, указанных в законе. Цель СРО – осуществлениеобщественного регулирования деятельности арбитражных управляющих.

Вместе с тем, СРО может получить статусВсеукраинской СРО при соблюдении требований, определенных законом. Порядокпризнания статуса определяется Кабинетом Министров Украины.

5. Мероприятия по предотвращению банкротствадолжника.

В новом законе сделана более «живой ирабочей» процедура досудебной санации. Теперь она называется «санация должникадо возбуждения производства по делу о банкротстве». Ранее же досудебная санациябыла чисто формальным явлением. В законе была только одна статья с общимидекларативными положениями. Как правило, она не пользовалась популярностью напрактике.

С принятием нового закона появилась надежда,что механизм досудебной санации заработает на практике. А там посмотрим.

Процедура «досудебной санации» в новом законевыглядит следующим образом.

Должник или кредитор имеют право инициироватьпроцедуру санации должника. При этом должна быть договоренность между должникоми кредитором (кредиторами). Такая договоренность может быть предварительной –прописана изначально в договоре (сделке), на основании которого возниклоденежное обязательство. Если предварительной договоренности не было, она может быть достигнута послевозникновения задолженности.

Кроме этого, должны быть соблюденыопределенные условия:

 -наличие письменного согласия собственника имущества (органа, уполномоченного управлятьимуществом) должника;

 -наличие письменного согласия кредиторов, общая сумма требований которых поданным баланса должника превышает 50% кредиторской задолженности должника;

 -наличие плана санации должника, письменно согласованного всеми обеспеченнымикредиторами и одобренного общим собранием кредиторов должника.

Процедура созыва общего собрания кредиторовдля одобрения плана санации следующая. Общее собрание созывается должникомпутем письменного уведомления всех кредиторов согласно данным баланса. Плюс кэтому должник должен разместить соответствующее объявление на сайте Минюста иВысшего хозяйственного суда Украины.

Порядок проведения общего собрания кредиторовопределяется Положением о порядке проведения санации до возбуждения производства по делу о банкротстве, утвержденнымВысшим хозяйственным судом Украины (далее – ВХСУ).

Далее на собрании одобряется план санации. Втечение 5 дней с момента проведения собрания, должник или уполномоченныйсобранием кредитор обязан подать в хозяйственный суд заявление о егоутверждении и прилагаемые документы. В течение 5 дней суд принимает заявление ивыносит определение о его принятии, указывает время и место судебного заседанияпо его рассмотрению. Уведомление о принятии заявления к рассмотрению публикуетсяна сайте ВХСУ. Данное заявление должно быть рассмотрено в течение 1 месяца содня принятия к рассмотрению. При отсутствии оснований для отказа, суд выноситопределение об утверждении плана санации должника и вводит мораторий наудовлетворения требований кредиторов. Мораторий распространяется на требованиявсех кредиторов, возникшие до утверждения плана санации. Также может бытьназначен управляющий санацией, если это предусмотрено в плане санации. Сроксанации – не более 12 месяцев. В течение процедуры санации не может бытьвозбуждено производство по делу о банкротстве ни должником, ни кредиторами.

6. Подсудность имущественных споров стребованиями к должнику в деле о банкротстве.

Все имущественные споры с участием должника,в том числе споры о признании недействительными сделок, заключенных должником,теперь передаются на рассмотрение суда, рассматривающего дело о банкротстве.Но, если дело не подсудно данному хозяйственному суду, то материалы деланаправляются судом по установленной подсудности.

7. Момент возбуждения производства по делу обанкротстве и мораторий.

Изменен порядок возбуждения дела обанкротстве и введения моратория.

Ранеесуд принимал заявление о банкротстве и сразу же на первом заседании выносилопределение о возбуждении дела и введении моратория. В новом законе судпринимает заявление, выносит определение о принятии к рассмотрению, назначаетподготовительное заседание с целью его рассмотрения. По результатам рассмотренияпри отсутствии причин для отказа суд возбуждает производство, вводит мораторий,процедуру распоряжения имуществом и утверждает распорядителя имуществом.

8. Порядок официального обнародования сведенийо деле.

Ранее обнародование сведений о возбуждениидела осуществлялось путем официального опубликования объявления в газете «ГолосУкраины».

Теперь же объявления будут размещаться наофициальном сайте ВХСУ и не подлежат опубликованию в печатных СМИ. Данноенововведение вступит в силу спустя 1 год с момента вступления в силу закона.

9. Признание недействительности сделок(договоров) должника.

 Установленавозможность признания недействительности сделок должника во всех процедурах вделе о банкротстве. Напомню, что ранее такая возможность и особые основаниябыли четко установлена лишь в процедуре санации. В процедуре распоряжения имуществом и ликвидационной процедуретакой возможности не устанавливалось. На практике такие сделки признавалисьнедействительными по общим основаниям недействительности сделок (по ГК Украины)в общем порядке, не в деле о банкротстве. Учитывая специфику дела о банкротствеобщих оснований было явно недостаточно.

Новый закон предусмотрел такую возможностьдля всех процедур в деле о банкротстве и определил специальные основания.Соответствующие иски рассматриваются в рамках дела о банкротстве.

10. Восстановительные мероприятия в процедуресанации (восстановления платежеспособности в деле о банкротстве).

Конкретизирована возможность применения реабилитационноймеры -  увеличение уставного капиталадолжника. Для этого может быть проведена допэмиссия акций акционерногообщества-должника. Цель – перевод обязательств должника в ценные бумаги.

Также предусмотрена возможность замещенияактивов в процедуре санации.

11. Трансформация процедур.

Предусмотрена возможность введения процедурысанации (восстановления платежеспособности) после объявления должника банкротоми введения ликвидационной процедуры. Основание – наличии плана санации, ходатайствакомитета кредиторов или инвестора или собственника имущества. Также суд можетввести санацию и по своему усмотрению. Обязательное условие – до продажи имущества.

12. Субсидиарная ответственностьконтролирующих должника лиц.

В старом законе также была норма о возможностизаявления требований к третьим лицам, которые несут субсидиарнуюответственность за действия должника в ликвидационной процедуре. Но  эта статья, как правило, не работала напрактике.

Новый закон дал конкретику. Так, в немуказано, что в случае банкротства должника по вине его учредителей (участников,акционеров), руководителя должника, иных лиц, имеющих право давать обязательныеуказания должнику или иным образом определять его действия в случае недостаточностиимущества должника на этих лиц может быть возложена субсидиарнаяответственность по его обязательствам.

Право на заявление таких требований имеетликвидатор в ликвидационной процедуре. Взысканные суммы включаются вликвидационную массу.

Посмотрим, будет ли работать на практикеновая норма.

13. Оценка имущества в ликвидационнойпроцедуре.

Новый закон оставил за ликвидаторомобязанность осуществления оценки продаваемого имущества.

Оценка госпредприятий и предприятий, вуставном капитале которых доля государства превышает 50%, должна проводитьсяликвидатором с обязательным привлечением субъектов оценочной деятельности.

14. Очередность погашения требований вликвидационной процедуре.

Существенно изменена очередность погашениятребований кредиторов в ликвидационной процедуре.

В первоочередном порядке удовлетворяютсятребования по выплате заработной платы работникам, расходы по ведению дела обанкротстве и за работу ликвидационной комиссии, требования кредиторов подоговорам страхования.

Вторая очередь – требования по обязательствамиз причинения вреда жизни и здоровью.

Третья очередь – налоги и сборы, обязательныеплатежи. Четвертая – требования кредиторов, не обеспеченные залогом. Пятаяочередь – требования о возврате взносов трудового коллектива в уставный капиталпредприятия. Шестая очередь – все остальные требования.

Погашение требований залоговых кредиторов засчет заложенного имущества поставлено вне очереди. Ранее они погашались впервоочередном порядке.

15. Электронные торги.

Торги проводятся в форме аукциона. Торгимогут проводиться в электронной форме. Субъектами торгов являются заказчик,организатор и участники. Заказчиком по новому закону является ликвидатор,организатором – физическое или юридическое лицо, определенное заказчиком,которое имеет лицензию на проведение торгов. Заказчик определяет организаторапо конкурсу. Участники – граждане Украины, иностранные граждане, лица безгражданства, юридические лица и иностранные юридические лица.

Если аукцион проводится в электронной форме,то он проводится на вэб-сайте организатора. Победитель торгов – лицо,предложившее наивысшую цену в течение времени проведения электронных торгов.Время проведения торгов – не менее 15 суток.

Допуск участника к электронным торгамосуществляется путем присвоения ему кодового номера, под которым он подаетпредложения относительно цены.

Технологические и программные средства,используемые организатором, должны обеспечить защиту информации, полученную отзаказчика и участников торгов, и информации, размещенную на вэб-сайте,Немедленно после оглашения победителя или окончания аукциона без определенияпобедителя, соответствующий протокол отправляется в электронной формепобедителю и заказчику. В случае продажи недвижимого имущества протокол вбумажной форме в этот же день отправляется (вручается) победителю и заказчику.

16. Банкротство отдельных категорийдолжников.

Введены новые категории должников, к которым применяетсяособая процедура.

Предприятия, имеющие особый статус – это всете же градообразующие и особо опасные предприятия, особая процедура банкротствакоторых существовала, но их объединили под одним названием.

К особо опасным предприятиям относятся к том числегорные предприятия. К примеру, это угольные шахты. До 1 января 2013 годапродолжает действовать мораторий на банкротство горных предприятий, долягосударства в которых не менее 25%, кроме тех, которые ликвидируются по решениюсобственника или в отношении которых начался процесс приватизации.

Вместе с этим, появились новые категориидолжников – это субъекты предпринимательской деятельности, имеющие общественнуюили иную ценность.

Закон не устанавливает, какие предприятияимеют общественную или иную ценность, порядок и критерии определения такойценности. Лишь обозначено, что они должна быть ценны для АР Крым илитерриториальной общины.

Особенности банкротства вышеуказанныхпредприятий следующие. Закон не устанавливает мораторий на их банкротство. Но впроцедуре Совет Министров АР Крым или орган местного самоуправления можетобратиться в суд с ходатайством о неприменении в отношении  должника процедур банкротства и прекращениидела. Для этого они в установленном порядке должны принять соответствующеерешение и обязаны предоставить суду гарантии удовлетворения всех требованийкредиторов. Требования кредиторов должны быть погашены в течение текущего иследующего года. Если же они не погашаются, процедура в отношении должникавозобновляется и осуществляется на общих основаниях.

Ранее такие особенности банкротстваприменялись только в отношении коммунальных предприятий. Но в старом законе небыло обязанности органа управления погасить долги предприятия в случае принятиявышеуказанного решения (подробнее о банкротстве коммунальных предприятий см. моюстатью в №5 (48) 2010 журнала «Арбитражный управляющий»).

Итак, вашему вниманию были предложены основныеновации законодательства Украины о банкротстве. Видно, что законодатель пыталсядостичь вышеуказанных целей экономических реформ. Об этом свидетельствуют ряд нормнового закона. Существуют и недоработки закона. Сразу можно увидеть слабыеместа в будущей правоприменительной практике.

Но, уверена, что это еще не последняя работазаконодателя и общественности. Продолжение следует…

P.S. Заинтересовавшихся прошу оставлять свои конструктивные комментарии.