Авторские блоги и комментарии к ним отображают исключительно точку зрения их авторов. Редакция ЛІГА.net может не разделять мнение авторов блогов.

О реформировании законодательства о банкротстве в Украине.

После длительного периода разработки, рассмотрения и общественных обсуждений, Верховная Рада Украины в декабре 2011 года приняла новую редакцию Закона Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом» (далее –  Новый закон о банкротстве).

 Новый закон о банкротстве подписан Президентом Украины 12 января 2012 года. Дата его официального опубликования – 18 января 2012 года.

Напомню, что несколькими месяцами ранее были приняты ряд подзаконных актов в сфере банкротства, которые стали подготовительным этапом к принятию вышеуказанного закона.

Закон вступит в силу только через 1 год с момента его официального опубликования, то есть 18 января 2013 года. Это означает, что есть еще время подготовить «почву» к правоприменению: проанализировать его положения, выявить недостатки, спрогнозировать возможные пути движения практики и, как говорится, вовремя «подстелить соломку».

Данная статья имеет своей целью ознакомить уважаемых коллег с новациями украинского банкротства, и в целом -  обратить внимание на ход реформаторских процессов в государстве.

Необходимость реформ.

Приведу факты, свидетельствующие о текущем положении Украины в международных бизнес-рейтингах, проблемы и причины такого положения.

Согласно данным Мирового банка и Международной финансовой корпорации, позиция Украины в рейтинге «Ведение бизнеса» и по индикатору «Закрытие бизнеса» является низкой (в 2011 году - 150 место среди 183) в сравнении с иными государствами. Причины - большие временные и финансовые затраты, низкий показатель взыскания в процедурах банкротства. К примеру, средняя продолжительность процедуры банкротства в Украине в 2011 году – 2, 9 года. Финансовые затраты на проведение процедуры – 42% от стоимости имущества. Индекс взыскания – 7, 9 центов на 1 доллар.

Длительная продолжительность процедуры банкротства  связана с несоблюдением сроков проведения процедур. В отдельных случаях сроки четко не установлены в действующем законе о банкротстве.

К примеру, срок процедуры распоряжения имуществом четко не установлен. Указано лишь, что распорядитель имуществом назначается на 6 месяцев, который может быть продлен. Санация и ликвидация проводится в течение не более 12 месяцев, но данный срок может быть продлен на 6 месяцев.

В целом, процедуры банкротства не являются достаточно эффективными. Подлежит совершенствованию система подготовки арбитражных управляющих.

При таких условиях институт банкротства утрачивает свое истинное предназначение и трансформируется в инструмент удовлетворения корыстных интересов отдельных групп.

Данные факты свидетельствуют об объективной необходимости реформирования законодательства о банкротстве, которое на сегодняшний момент является устаревшим и не отражает интересы современного рынка.

Основа реформ.

Сегодня Украина стоит на пути экономических реформ. С целью запуска механизма реформирования были приняты соответствующие нормативные акты.

Законодательной основой экономических реформ в Украине является Программа экономических реформ Президента Украины на 2010-2014 гг.  «Состоятельное общество, конкурентоспособная экономика, эффективное государство».

В контексте экономических реформ проводится реформа законодательства о банкротстве.

Новый закон о банкротстве был подготовлен во исполнение вышеуказанной Программы.

Одной из целей экономических реформ в Украине является улучшение бизнес-климата, создание благоприятных условий для поступления инвестиций и обеспечение ускоренного экономического роста. Для ее достижения поставлена задача -  упростить процедуры открытия бизнеса и выхода из него.

В частности, если рассматривать ликвидацию бизнеса через банкротство, то запланировано следующее:

 - сокращение сроков процедуры банкротства;

 - обеспечение паритетности защиты интересов должника и кредиторов;

 - введение действенного механизма восстановления платежеспособности должника;

 - предотвращение имущественных манипуляций.

Идеологической основой реформы законодательства о банкротстве стали модели регулирования института банкротства западных стран-капиталистов и России.

Российский опыт реформирования стал наиболее полезным, поскольку он основан на лучших зарубежных практиках регулирования института банкротства, адаптированных под национальные условия, и уже доказал свою эффективность.

«Подготовительные» нормативные акты.

Рассмотрим ряд подзаконных нормативных актов, которые стали первым этапом реформы института банкротства в Украине.

1. Ликвидация Департамента по вопросам банкротства.

Первым шагом реформы стало изменение госоргана – регулятора в сфере банкротства.

 Указом Президента Украины от 06 апреля 2011г. № 395 функции по формированию и обеспечению государственной политики в сфере банкротства переданы Министерству юстиции Украины. Минюст признан также органом лицензирования деятельности арбитражных управляющих. В структуре Минюста Украины для этих целей образован Департамент нотариата, банкротства и функционирования центрального удостоверяющего органа.

 Цель передачи полномочий – оптимизация системы центральных органов исполнительной власти, устранение дублирования их полномочий, обеспечение сокращения численности управленческого аппарата и расходов на его содержание, повышение эффективности государственного управления. 

 На местах политику в сфере банкротства проводят Главные Управления юстиции Минюста Украины в АР Крым, областях, городе Киеве и Севастополе и подчиненные им территориальные управления.

В данный момент Государственный департамент по вопросам банкротства находится в стадии ликвидации. Согласно Постановлению Кабмина от 28.03.2011г. №346, департамент внесен в перечень органов, подлежащих ликвидации.

Сейчас завершилась реализация мероприятий по подготовке Министерства юстиции Украины к выполнению полномочий госоргана по вопросам банкротства. В составах Главных управлений юстиции Минюста Украины (территориальные органы по вопросам банкротства) созданы Отделы по вопросам банкротства.

Согласно Распоряжению Кабинета Министров Украины от 16 ноября 2011 года №1135-р., Министерство юстиции Украины с 21 ноября 2011 года официально приступило к исполнению полномочий центрального органа исполнительной власти по формированию и обеспечению реализации политики по вопросам банкротства.

В связи с этим, арбитражные управляющие, имеющие лицензию, обязаны встать на учет в территориальном органе Минюста Украины по месту их регистрации в порядке, обозначенном в Лицензионных условия деятельности арбитражных управляющих. Как это делается? К примеру, Главное управление юстиции в Донецкой области требует, чтобы арбитражные управляющие в срок до 01 января 2012 года отправили письменное уведомление о выданной лицензии и копию лицензии, заверенную подписью и печатью (при наличии) арбитражного управляющего с указанием даты такого заверения. Дополнительно необходимо предоставить сведения о последней плановой проверке соблюдения лицензионных условий. Если же арбитражный управляющий назначен в процедуру, то дополнительно необходимо предоставить об этом информацию путем заполнения и отправки соответствующей формы. За невыполнение вышеуказанных требований может быть назначена внеплановая проверка деятельности арбитражного управляющего.

2. Утверждение новых Лицензионных условий.

В октябре 2011 года Минюстом Украины были  утверждены новые Лицензионные условия осуществления хозяйственной деятельности арбитражных управляющих (Приказ Минюста Украины от 14.10.2011г. № 3176/5).

В целом, с точки зрения новизны, утвержденные Лицензионные условия не  особо отличаются от старых. Но их объем существенно увеличился, а содержание претерпело некоторые изменения.

Необходимо отметить, что новые Лицензионные условия действуют с 21 ноября 2011 года, с момента вступления Минюста Украины в полномочия регулятора (Распоряжение Кабмина от 16.11.2011г. №  1135-р.).

Так,  в новых Лицензионных условиях теперь указано, что лица, которые имеют намерение осуществлять деятельность арбитражных управляющих, должны иметь статус предпринимателя. Также обозначен порядок получения лицензии и необходимые для этого документы. Указано, что при наличии лицензии арбитражный управляющий вправе осуществлять деятельность на всей территории Украины.

Конкретизированы квалификационные требования к арбитражным управляющим. Ранее в Лицензионные условия требовали наличия специальных знаний и не конкретизировали, каких именно и что подтверждает их наличие. Теперь четко написано, что специальные знания должны быть именно в сфере банкротства и осуществления деятельности арбитражного управляющего. В подтверждение наличия этих знаний должно быть выдано свидетельство о присвоении квалификации арбитражного управляющего. Из этого само собой вытекает, что обучение должно проходить по специальной программе для арбитражных управляющих, по итогам которой выдается вышеуказанное свидетельство. Однако, и из предыдущих Лицензионных условий вроде бы также логически вытекало то же самое. Но конкретики не было. Вот и коррупциогенный фактор налицо.

Конкретизированы и расширены организационные требования.  Регламентирован порядок действий  арбитражного управляющего после получения лицензии, порядок и сроки подачи уведомлений о назначении в процедуры, отчетности. Также указаны действия арбитражного управляющего при его назначении в процедуру. В частности, необходимость подачи ним суду заявления о непринадлежности ни к одной из категорий, принадлежность к которой лишало бы его права исполнять полномочия в процедуре.

В остальном новые Лицензионные условия дублируют действующий Закон о банкротстве.

О новом в Новом Законе.

Второй этап реформы – это принятие нового Закона о банкротстве.

Рассмотрим ключевые изменения.

1. Единый реестр арбитражных управляющих.

Создается Единый реестр арбитражных управляющих Украины. Ранее существовал Лицензионный реестр, где содержалась информация о ФИО арбитражных управляющих, реквизитах и сроках выдачи и действии лицензий.

2. Статус арбитражного управляющего.

По новому закону арбитражный управляющий:

 - субъект независимой профессиональной деятельности. Ранее деятельность арбитражного управляющего являлась предпринимательской;

 - служебное лицо предприятия-должника при ведении процедуры;

 - осуществляет деятельность на основании соответствующего Свидетельства.  Лицензии отменяются;

 Теперь арбитражным управляющим будет выдаваться Свидетельство на право ведения деятельности (по аналогии  с адвокатами). Действующим арбитражным управляющим необходимо будет в течение 6 месяцев с момента вступления Закона в силу сменить Лицензии на Свидетельства на основании поданного заявления. В противном случае Лицензии будут признаны недействительными, и осуществление деятельности станет невозможным.

 - стаж работы по специальности не менее 3 лет или 1 год на руководящих должностях после получения высшего образования. Ранее стаж работы официально не требовался;

 - обязан пройти обучение и стажировку в течение 6 месяцев. Ранее было необходимо только обучение;

 - обязан владеть украинским языком;

 - обязан сдать квалификационный экзамен. По итогам сдачи экзамена выдается Свидетельство на право занятия деятельностью и сведения об этом вносятся в Единый реестр арбитражных управляющих Украины;

 -  имеет удостоверение и печать.

Арбитражный управляющий повышает квалификацию 1 раз в 2 года в установленном порядке.

Независимость арбитражного управляющего.

В случае задержания арбитражного управляющего или возбуждения против него уголовного дела, орган, который осуществил вышеуказанные действия, обязан сообщить об этом в госорган по вопросам банкротства.

Изъятие документов у арбитражного управляющего возможно только на основании решения суда.

Ответственность арбитражных управляющих.

Арбитражные управляющие несут гражданско-правовую, административную, дисциплинарную и уголовную ответственность.

Остановимся на дисциплинарной ответственности. Дисциплинарные взыскания (предупреждение, лишение права деятельности) налагает госорган по вопросам банкротства по представлению Дисциплинарной комиссии. Сведения о взыскании вносятся в Единый реестр арбитражных управляющих. Дисциплинарная комиссия создается госорганом по вопросам банкротства в составе 7 человек: 3 – назначаются начальником госоргана по вопросам банкротства, 4 – выбираются СРО арбитражных управляющих.

Назначение дисциплинарной комиссии – осуществление контроля за деятельностью арбитражных управляющих, проверки организации их работы, соблюдения требований законодательства о банкротстве и правил профессиональной этики.

Страхование деятельности.

Арбитражный управляющий обязан заключить договор страхования профессиональных рисков. Это необходимо сделать в течение 3 дней с момента внесения в Единый реестр. Деятельность без договора запрещается.

Ранее страхование ответственности не являлось обязательным условием осуществления деятельности арбитражного управляющего.

3. Назначение арбитражного управляющего в процедуру.

Изменен порядок назначения арбитражного управляющего. Ранее кандидатуру арбитражного управляющего предоставлял инициирующий кредитор вместе с подачей заявления о банкротстве.

По новому закону кандидатура арбитражного управляющего определяется самостоятельно автоматизированной системой из числа лиц, внесенных в  Единый реестр.

Далее избранный арбитражный управляющий должен подать заявление о согласии ведения процедуры. Если такое согласие не предоставляется, то суд самостоятельно без использования автоматизированной системы выбирает кандидатуру из Единого реестра.

4. Саморегулирование деятельности.

Новый закон пока что не устанавливает обязательного членства в СРО, как условие деятельности.

При этом указано, что могут создаваться СРО как общественные организации в соответствии с законодательством об объединениях граждан с учетом особенностей, указанных в законе. Цель СРО – осуществление общественного регулирования деятельности арбитражных управляющих.

Вместе с тем, СРО может получить статус Всеукраинской СРО при соблюдении требований, определенных законом. Порядок признания статуса определяется Кабинетом Министров Украины.

5. Мероприятия по предотвращению банкротства должника.

В новом законе сделана более «живой и рабочей» процедура досудебной санации. Теперь она называется «санация должника до возбуждения производства по делу о банкротстве». Ранее же досудебная санация была чисто формальным явлением. В законе была только одна статья с общими декларативными положениями. Как правило, она не пользовалась популярностью на практике.

С принятием нового закона появилась надежда, что механизм досудебной санации заработает на практике. А там посмотрим.

Процедура «досудебной санации» в новом законе выглядит следующим образом.

Должник или кредитор имеют право инициировать процедуру санации должника. При этом должна быть договоренность между должником и кредитором (кредиторами). Такая договоренность может быть предварительной – прописана изначально в договоре (сделке), на основании которого возникло денежное обязательство. Если  предварительной договоренности не было, она может быть достигнута после возникновения задолженности.

Кроме этого, должны быть соблюдены определенные условия:

 - наличие письменного согласия собственника имущества (органа, уполномоченного управлять имуществом) должника;

 - наличие письменного согласия кредиторов, общая сумма требований которых по данным баланса должника превышает 50% кредиторской задолженности должника;

 - наличие плана санации должника, письменно согласованного всеми обеспеченными кредиторами и одобренного общим собранием кредиторов должника.

Процедура созыва общего собрания кредиторов для одобрения плана санации следующая. Общее собрание созывается должником путем письменного уведомления всех кредиторов согласно данным баланса. Плюс к этому должник должен разместить соответствующее объявление на сайте Минюста и Высшего хозяйственного суда Украины.

Порядок проведения общего собрания кредиторов определяется Положением о порядке  проведения санации до возбуждения производства по делу о банкротстве, утвержденным Высшим хозяйственным судом Украины (далее – ВХСУ).

Далее на собрании одобряется план санации. В течение 5 дней с момента проведения собрания, должник или уполномоченный собранием кредитор обязан подать в хозяйственный суд заявление о его утверждении и прилагаемые документы. В течение 5 дней суд принимает заявление и выносит определение о его принятии, указывает время и место судебного заседания по его рассмотрению. Уведомление о принятии заявления к рассмотрению публикуется на сайте ВХСУ. Данное заявление должно быть рассмотрено в течение 1 месяца со дня принятия к рассмотрению. При отсутствии оснований для отказа, суд выносит определение об утверждении плана санации должника и вводит мораторий на удовлетворения требований кредиторов. Мораторий распространяется на требования всех кредиторов, возникшие до утверждения плана санации. Также может быть назначен управляющий санацией, если это предусмотрено в плане санации. Срок санации – не более 12 месяцев. В течение процедуры санации не может быть возбуждено производство по делу о банкротстве ни должником, ни кредиторами.

6. Подсудность имущественных споров с требованиями к должнику в деле о банкротстве.

Все имущественные споры с участием должника, в том числе споры о признании недействительными сделок, заключенных должником, теперь передаются на рассмотрение суда, рассматривающего дело о банкротстве. Но, если дело не подсудно данному хозяйственному суду, то материалы дела направляются судом по установленной подсудности.

7. Момент возбуждения производства по делу о банкротстве и мораторий.

Изменен порядок возбуждения дела о банкротстве и введения моратория.

Ранее суд принимал заявление о банкротстве и сразу же на первом заседании выносил определение о возбуждении дела и введении моратория. В новом законе суд принимает заявление, выносит определение о принятии к рассмотрению, назначает подготовительное заседание с целью его рассмотрения. По результатам рассмотрения при отсутствии причин для отказа суд возбуждает производство, вводит мораторий, процедуру распоряжения имуществом и утверждает распорядителя имуществом.

8. Порядок официального обнародования сведений о деле.

Ранее обнародование сведений о возбуждении дела осуществлялось путем официального опубликования объявления в газете «Голос Украины».

Теперь же объявления будут размещаться на официальном сайте ВХСУ и не подлежат опубликованию в печатных СМИ. Данное нововведение вступит в силу спустя 1 год с момента вступления в силу закона.

9. Признание недействительности сделок (договоров) должника.

  Установлена возможность признания недействительности сделок должника во всех процедурах в деле о банкротстве. Напомню, что ранее такая возможность и особые основания были четко установлена лишь в процедуре  санации. В процедуре распоряжения имуществом и ликвидационной процедуре такой возможности не устанавливалось. На практике такие сделки признавались недействительными по общим основаниям недействительности сделок (по ГК Украины) в общем порядке, не в деле о банкротстве. Учитывая специфику дела о банкротстве общих оснований было явно недостаточно.

Новый закон предусмотрел такую возможность для всех процедур в деле о банкротстве и определил специальные основания. Соответствующие иски рассматриваются в рамках дела о банкротстве.

10. Восстановительные мероприятия в процедуре санации (восстановления платежеспособности в деле о банкротстве).

Конкретизирована возможность применения реабилитационной меры -  увеличение уставного капитала должника. Для этого может быть проведена допэмиссия акций акционерного общества-должника. Цель – перевод обязательств должника в ценные бумаги.

Также предусмотрена возможность замещения активов в процедуре санации.

11. Трансформация процедур.

Предусмотрена возможность введения процедуры санации (восстановления платежеспособности) после объявления должника банкротом и введения ликвидационной процедуры. Основание – наличии плана санации, ходатайства комитета кредиторов или инвестора или собственника имущества. Также суд может ввести санацию и по своему усмотрению. Обязательное условие – до продажи имущества.

12. Субсидиарная ответственность контролирующих должника лиц.

В старом законе также была норма о возможности заявления требований к третьим лицам, которые несут субсидиарную ответственность за действия должника в ликвидационной процедуре. Но  эта статья, как правило, не работала на практике.

Новый закон дал конкретику. Так, в нем указано, что в случае банкротства должника по вине его учредителей (участников, акционеров), руководителя должника, иных лиц, имеющих право давать обязательные указания должнику или иным образом определять его действия в случае недостаточности имущества должника на этих лиц может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Право на заявление таких требований имеет ликвидатор в ликвидационной процедуре. Взысканные суммы включаются в ликвидационную массу.

Посмотрим, будет ли работать на практике новая норма.

13. Оценка имущества в ликвидационной процедуре.

Новый закон оставил за ликвидатором обязанность осуществления оценки продаваемого имущества.

Оценка госпредприятий и предприятий, в уставном капитале которых доля государства превышает 50%, должна проводиться ликвидатором с обязательным привлечением субъектов оценочной деятельности.

14. Очередность погашения требований в ликвидационной процедуре.

Существенно изменена очередность погашения требований кредиторов в ликвидационной процедуре.

В первоочередном порядке удовлетворяются требования по выплате заработной платы работникам, расходы по ведению дела о банкротстве и за работу ликвидационной комиссии, требования кредиторов по договорам страхования.

Вторая очередь – требования по обязательствам из причинения вреда жизни и здоровью.

Третья очередь – налоги и сборы, обязательные платежи. Четвертая – требования кредиторов, не обеспеченные залогом. Пятая очередь – требования о возврате взносов трудового коллектива в уставный капитал предприятия. Шестая очередь – все остальные требования.

Погашение требований залоговых кредиторов за счет заложенного имущества поставлено вне очереди. Ранее они погашались в первоочередном порядке.

15. Электронные торги.

Торги проводятся в форме аукциона. Торги могут проводиться в электронной форме. Субъектами торгов являются заказчик, организатор и участники. Заказчиком по новому закону является ликвидатор, организатором – физическое или юридическое лицо, определенное заказчиком, которое имеет лицензию на проведение торгов. Заказчик определяет организатора по конкурсу. Участники – граждане Украины, иностранные граждане, лица без гражданства, юридические лица и иностранные юридические лица.

Если аукцион проводится в электронной форме, то он проводится на вэб-сайте организатора. Победитель торгов – лицо, предложившее наивысшую цену в течение времени проведения электронных торгов. Время проведения торгов – не менее 15 суток.

Допуск участника к электронным торгам осуществляется путем присвоения ему кодового номера, под которым он подает предложения относительно цены.

Технологические и программные средства, используемые организатором, должны обеспечить защиту информации, полученную от заказчика и участников торгов, и информации, размещенную на вэб-сайте, Немедленно после оглашения победителя или окончания аукциона без определения победителя, соответствующий протокол отправляется в электронной форме победителю и заказчику. В случае продажи недвижимого имущества протокол в бумажной форме в этот же день отправляется (вручается) победителю и заказчику.

16. Банкротство отдельных категорий должников.

Введены новые категории должников, к которым применяется особая процедура.

Предприятия, имеющие особый статус – это все те же градообразующие и особо опасные предприятия, особая процедура банкротства которых существовала, но их объединили под одним названием.

К особо опасным предприятиям относятся к том числе горные предприятия. К примеру, это угольные шахты. До 1 января 2013 года продолжает действовать мораторий на банкротство горных предприятий, доля государства в которых не менее 25%, кроме тех, которые ликвидируются по решению собственника или в отношении которых начался процесс приватизации.

Вместе с этим, появились новые категории должников – это субъекты предпринимательской деятельности, имеющие общественную или иную ценность.

Закон не устанавливает, какие предприятия имеют общественную или иную ценность, порядок и критерии определения такой ценности. Лишь обозначено, что они должна быть ценны для АР Крым или территориальной общины.

Особенности банкротства вышеуказанных предприятий следующие. Закон не устанавливает мораторий на их банкротство. Но в процедуре Совет Министров АР Крым или орган местного самоуправления может обратиться в суд с ходатайством о неприменении в отношении  должника процедур банкротства и прекращении дела. Для этого они в установленном порядке должны принять соответствующее решение и обязаны предоставить суду гарантии удовлетворения всех требований кредиторов. Требования кредиторов должны быть погашены в течение текущего и следующего года. Если же они не погашаются, процедура в отношении должника возобновляется и осуществляется на общих основаниях.

Ранее такие особенности банкротства применялись только в отношении коммунальных предприятий. Но в старом законе не было обязанности органа управления погасить долги предприятия в случае принятия вышеуказанного решения (подробнее о банкротстве коммунальных предприятий см. мою статью в №5 (48) 2010 журнала «Арбитражный управляющий»).

Итак, вашему вниманию были предложены основные новации законодательства Украины о банкротстве. Видно, что законодатель пытался достичь вышеуказанных целей экономических реформ. Об этом свидетельствуют ряд норм нового закона. Существуют и недоработки закона. Сразу можно увидеть слабые места в будущей правоприменительной практике.

Но, уверена, что это еще не последняя работа законодателя и общественности. Продолжение следует…

P.S. Заинтересовавшихся прошу оставлять свои конструктивные комментарии.

Елена Попова. (e.popova@satelleslex.com)

Если Вы заметили орфографическую ошибку, выделите её мышью и нажмите Ctrl+Enter.
Последние записи
Контакты
E-mail: blog@liga.net