Новой тенденциейв сфере рекламы лекарственных средств является возросшая активностьАнтимонопольного комитета Украины (далее – АМКУ) относительно применения ст.15-1 Закона Украины «О защите от недобросовестной конкуренции» и наложениясоответствующих штрафов на игроков фармацевтического рынка.
Законом Украины «О защите от недобросовестной конкуренции»запрещено распространение информации, которая вводит в заблуждение.
Распространением информации, которая вводит в заблуждение,является сообщение субъектом хозяйственной деятельности, непосредственно иличерез другое лицо, одному лицу, нескольким лицам или неопределенному кругу лиц,в том числе в рекламе, неполных, неточных, неправдивых сведений, в частности врезультате избранного способа их изложения, умалчивание отдельных фактов илинечеткости формулировок, которые повлияли или могут повлиять на намерения этихлиц относительно приобретения (заказа) или реализации (продажи, поставки,выполнения, предоставления) товаров, работ, услуг этого субъекта хозяйственнойдеятельности[1].
В соответствии с ч. 2 ст. 15? Закона Украины «О защите отнедобросовестной конкуренции» информацией, которая вводит в заблуждение, являются,в частности, сведения, которые содержат неполные, неточные или неправдивыеданные о происхождении товара, производителя, продавца, способе изготовления,источника и способе приобретения, реализации, количестве, потребительскихсвойствах, качестве, комплектности, пригодности к применению, стандартах,характеристиках, особенностях реализации товаров, работ, услуг, цене и скидкахна них, а также о существенных условиях договора.
16 марта2010 года фармацевтическому сообществу Украины стало известно, что Антимонопольныйкомитет Украины оштрафовал Boehringer Ingelheim GmbH & Co KG на 1 млн грн зарекламу Лазолвана.
Основаниемдля наложения штрафных санкций послужило применение в рекламной компании слогана,содержащего, по мнению представителей Антимонопольного комитета Украины,данные, которые могут быть восприняты потребителем как гарантия достижениятерапевтического эффекта. Наличие данного утверждения является нарушениемстатьи 15.1 Закона Украины «О защите от недобросовестной конкуренции» и ст. 21Закона Украины «О рекламе».
Невооруженным взглядом видно, что АМКУ давно готовил почвудля облавы на производителей лекарственных средств.
Такая тенденция наметилась еще при Александре Мельниченко. Всвоем интервью Судебно-юридической газете от 09.03.2010 г-н Мельниченко заявил:«Мы возбудили 108 дел против крупных компаний на рынке лекарств, из них 95 ужезавершены, и крупные аптечные сети оштрафованы более чем на полмиллиона гривен, остальные дела в процессе сложногорасследования. Оно завершится привлечением к ответственности крупных оптовых инациональных фармацевтических компаний».
«Показательные» дела рассмотренные АМКУотносительно недобросовестной рекламы:
| Год | Нарушения | Санкция | Примечание |
| 2008 | Над входом в аптеку ООО "Адар" была расположена вывеска с подсветкой, на которой располагается надпись "АПТЕКА НИЗКИЕ ЦЕНЫ". Напротив входа в аптеку расположен выносной стенд с надписью: "АПТЕКА Качественные МЕДИКАМЕНТЫ ПО ОПТОВЫМ ЦЕНАМ". | Нарушение ст. 15-1 Закона Украины «О защите от недобросовестной конкуренции»
| По результатам проверки было установлено, что ООО "Адар" осуществляет только розничную торговлю лекарственными средствами с применением торговой надбавки и цены, по которым реализуется товар. Таким образом, распространенная ООО "Адар" рекламная информация является неправдивой и бесполезной для потребителя. |
| 2009 | На бигбордах в г. Тернополе было размещено рекламное объявление ООО «Сильпо-48»: «Мы проверяем 30000 цен конкурентов еженедельно, ПОЭТОМУ У НАС ДЕШЕВЛЕ» |
Нарушение ст. 15-1 Закона Украины «О защите от недобросовестной конкуренции» | По результатам проведенной проверки установлено, что цены на отдельные товары в магазине Общества были выше, чем в магазинах других субъектов хозяйствования, что опровергло рекламную информацию Общества относительно дешевых цен на продукцию, которая реализуется. |
| 2009 | в Харьковском метрополитене была размещена реклама ООО "Гомеопатическая аптека", в которой говорилось: "Широкий ассортимент лекарственных растений по ценам производителя».
| Нарушение ст. 15-1 Закона Украины «О защите от недобросовестной конкуренции» | По результатам проведенной проверки установлено, что при формировании розничных цен на лекарственные растения в период экспонирования рекламных материалов Общество устанавливало торговую надбавку к цене производителя и реализовывало лечебные растения по цене выше цены производителя. Таким образом, цены реализации лекарственных растений Общества находились на уровне цен реализации лекарственных растений других субъектов хозяйствования, действующих на указанном рынке. |
| 2009 | ООО "Рейнбо-ЛТД" реализует лекарственный препарат "ДОЛАР", производства фирмы "Ларка Лабораториз", оформление упаковки которого является очень похожим на оформление упаковки лекарственного препарата "ДОЛАРЕН", производителем которой является фирма "Наброс Фарма ПВТ. ЛТД".
| Нарушение ст. 15-1 Закона Украины «О защите от недобросовестной конкуренции», штраф 500 000 грн.
| Анализ оформления упаковки лекарственного препарата "ДОЛАР" и оформление упаковки лекарственного препарата "ДОЛАРЕН", свидетельствует о том, что по совокупности основных обозначений на упаковке, оформление упаковок указанных лекарственных препаратов является похожим: основной фон упаковки; оформление упаковки, размещение основных надписей на упаковке знака для товаров и услуг, использование подобной гаммы цветов, изобразительного элемента - боксерской перчатки. |
| 2009 | ООО "Столичный Медицинский Альянс" разместило в рекламном объявлении на страницах газеты "Сто тысяч" (г. Житомир) информацию "Цены у нас самые низкие!" | Нарушение ст. 15-1 Закона Украины «О защите от недобросовестной конкуренции», штраф | Это способствовало повышению осведомленности лиц о самых низких ценах на лекарственные средства, реализуемые именно в аптечном учреждении сети аптек "Страна Здоровья", что не соответствовало действительности. |
| 2009 | ООО «Рейнбо-ЛТД» разместило на маршрутных такси в Киеве рекламное объявление: «ДОЛАР - новое название известного препарата. Предыдущее название препарата «БОЛАРЕН»
| Нарушение ст. 15-1 Закона Украины «О защите от недобросовестной конкуренции», штраф – 250 000 грн.
| АМКУ установил, что данное объявление является ложным, поскольку лекарственное средство Боларен вообще не реализовывался на территории Украины, а эта реклама вводила потребителей в заблуждение, создавая впечатление о длительном сроке существования на украинском фармацевтическом рынке препарата ДОЛАР, что не соответствует действительности. |
| 2010 | Компания Берингер Ингельхайм (Boehringer Ingelheim RCV GMBH & Co KG) (Австрия) рекламировала свое лекарственное средство «Лазолван» со следующим рекламным слоганом «Кашель вылечит вам, освободит дыхание – Лазолван».
| Нарушение ст. 15-1 Закона Украины «О защите от недобросовестной конкуренции», штраф – 1 млн. грн.
| АМКУ отметил, что рекламный слоган препарата компании способствовал формированию у потребителей представления, что «Лазолван» полностью вылечит острые и хронические заболевания дыхательных путей: грипп, простуду, острый и хронический бронхит, пневмонию. Однако было установлено, что «Лазолван» является лекарственным средством для облегчения и уменьшения проявлений простудных симптомов. |
И обещание Мельниченко оказалось не пустыми словами. Позиция ведомства не изменилась с приходомАлексея Костусева. Что не удивительно, говоря о человеке, который за времясвоего пребывания в статусе народного депутата провел закон, позволившийрассматривать недобросовестную рекламу как недобросовестную конкуренцию. Таким образом, рассмотрение деяний фармкомпаний, подпадавшие под понятиенедобросовестной конкуренции, автоматически относились к компетенции АМКУ.Закон был утвержден не так давно, но по состоянию на середину апреля т.г. АМКУ уже рассматривал 23 таких дела из семирегионов Украины.
Судебные решенияотносительно недобросовестной конкуренции
| Год | Дело | Нарушение | Решение |
| 2008 | По иску Харьковского областного территориального отделения АМКУ к ПФ «Виктор» о взыскании 1210 грн. | Ст. 15 Закона Украины «О защите от недобросовестной конкуренции»
| Решение Хозяйственного суда Харьковской области в пользу АМКУ.
|
| 2009 | По иску ООО «Рейнбо-ЛТД» о признании недействительным решения АМКУ | Ст.4 Закона Украины «О защите от недобросовестной конкуренции» | Решение Хозяйственного суда г. Киева в пользу АМКУ, штраф в размере 500 000 грн.
|
Цитируя интервью того же Мельниченко: «Мы выигрываем 80 % дел в судах. Это один из самых высоких показателейсреди государственных контролирующих органов, сформированный за счетпрофессиональной позиции АМКУ и законных, объективных решений хозяйственныйсудов. При этом меньше 10 % оштрафованных компаний решаются оспорить наширешения в судах, остальные выполняют требования и устраняют нарушения».
Вернемся к закону. Под него началась работа над созданиемпри АМКУ специального отдела, который должен был заниматься организацией борьбыс недобросовестной рекламой. По словам Алексея Костусева, особое вниманиеведомство уделит рекламе лекарственных препаратов. На своей пресс-конференции вОдессе Глава Комитета вспомнил о фармацевтическом гиганте Pfizer, которыйза рекламу своих медикаментов от болезней, относительно которых эти лекарстване тестировали, в 2009 году был оштрафован на $2,3 млрд. В Украине же ещёнедавно вопросы недобросовестной рекламы были за пределами компетенции всехгосударственных органов.
То, что АМКУ более пристально стал следить зафармацевтической рекламой в Украине заставил руководителей фармкомпанийтщательнее относиться к соблюдению норм действующего законодательства. Однакоособую тревогу вызвало не это, не величина штрафа за Лазолван, а существованиесамого факта антимонопольного расследования в отношении крупнойфармацевтической компании с высокой репутацией.
Даже обращаясь исключительно к открытым источникам, можносделать определенные выводы и ответить на вопрос: КОМУ ЭТО ВЫГОДНО.
Активную позицию в деле «Лазолван» занимало Объединениеорганизаций работодателей медицинской и микробиологической промышленностиУкраины (ООРММП Украины), созданное в 2001 году. В настоящее время в составОбъединения входят: Ассоциация фармацевтических фабрик Украины, Всеукраинскаяаптечная ассоциация, Всеукраинская Ассоциация производителей и дистрибьюторовмедицинской и микробиологической промышленности Украины, ФармацевтическаяАссоциация Украины, Ассоциация фармацевтических производителей Украины.
Уставными целями ООРММП является защита интересовотечественных медицинских и микробиологических предприятий (с учетом ихпрофессиональных, структурных и региональных особенностей); конструктивноепрофессиональное влияние на суть управленческих решений, которые принимаютсягосударственными органами и темп их принятия (путем непосредственного участияООРММП Украины в разработке и процессе подготовки до принятия законодательных инормативно-правовых актов); координация действий предприятий относительнопродвижения их продукции на внутренний фармацевтический рынок и повышение иреализация экспортного потенциала отрасли.
Итак, ООРММП принялось активно использовать антимонопольныемеханизмы для «защиты интересов отечественных медицинских и микробиологическихпредприятий».
Напомним, что эта же организация была инициатороминформационной войны, начавшейся осенью 2009 года против «Берлин-Хеми АГ».Производитель, чья репутация и имя уже давно зарекомендовали себя во многихстранах Европы и мира, вдруг узнал, что его препарат «МЕЗИМ®ФОРТЕ» неэффективен. Такое заявление сделал президент Объединения организацийработодателей медицинской и микробиологической промышленности Украины (ООРММП)Валерий Печаев.
03.09.2009 г. Объединение организацийработодателей медицинской и микробиологической промышленности Украины направилообращение на имя В. Князевича, министра здравоохранения;А. Мельниченко, и.о. главы Антимонопольного комитета Украины;Г. Падалко, Главного государственного инспектора по контролю качествалекарственных средств; В. Чумака, директора ГФЦ МЗ Украины.В обращении предлагается изъять все серии этого препарата из оборота,немедленно запретить его рекламу в СМИ и широко проинформироватьнаселение о «качестве» упомянутого ЛС. Объединение также предлагалоостановить реализацию всех препаратов производства «Berlin-Chemie/MenariniGroup» на предмет проверки соответствия АНД и фактического качества.
Г-н Печаев неоднократно в интервью и публикациях замечал,что зарубежные фармацевтические компании рекламируют свою продукциюв Украине намного активнее отечественных производителей. Естественно, вборьбе за конечного потребителя, иностранцы имели конкурентное преимущество.Нужны были новые подходы к конкурентной борьбе. И они появились благодаря новымзаконодательным подходам к рекламе лекарственных средств.
К слову, все обращения ООРММП сопровождались однимюридическим советником.
Заметим также, что Вице-президентом Объединения организацийработодателей медицинской и микробиологической промышленности Украины и членомправления объединения является Филя Жебровская, генеральный директор ОАО"Фармак", предприятия, занимающего ведущее место в фармацевтическойотрасли Украины и обеспечивающего десятую часть объема производствалекарственных средств в стране. Номенклатура продукции, которую выпускает ОАО"Фармак" составляет почти 130 наименований лекарственных препаратов иохватывает такие разделы медицины, как кардиологию, рентгенологию,аллергологию, эндокринологию и др., а также химическую продукцию иполупродукцию для синтеза субстанций.
Согласно данным системы "Фармстандарт" иPharmXplorer, в 2009 году "Фармак" стал вторым по объемам продаж вУкраине фармпроизводителем, поднявшись с 6-го места, которое он занимал в2007-2008 гг.
Согласно годовому отчету ОАО «Фармак», обнародованному всистеме раскрытия информации Госкомиссии по ценным бумагам и фондовому рынку,чистая прибыль компании в прошлом году составила 136,958 млн грн (в 2008 году –чистый убыток 77,86 млн грн). Валоваяприбыль предприятия в 2009 году выросла в 2,1 раза по сравнению с 2008 годом –до 514,01 млн грн.
"Фармак" в прошлом году увеличил реализациюпродукции на 74% по сравнению с 2008 годом – до 942,63 млн грн.
Без сомнений, ОАО «Фармак» - лицо, крайне заинтересованное вдискредитации иностранных фармацевтических компаний как основных конкурентов помногим позициям, имеющее общественное влияние на государственные органы иучреждения через ООРММП, а также получившее законодательное обоснование дляведения своей конкурентной борьбы по новым правилам на Лазолване неостановится.
Действительно, 18 мая 2010 года Антимонопольный комитетУкраины (АМКУ) оштрафовал украинское представительство французскойфармацевтической компании Sanofi-Aventis на сумму 200 тыс. грн занеконкурентные действия на рынке. По словам А.Костусева, в конце прошлого годав АМКУ обратилась компания «Фармак» с заявлением о распространенииSanofi-Aventis неправдивой информации о выпускаемом «Фармаком»антитромботическом препарате. Конфликт между Sanofi-Aventis и «Фармаком»начался в январе 2009 года, после того как Министерство здравоохранения Украинызарегистрировало препарат «Фленокс». В феврале с.г. Sanofi-Aventis подала вадминистративный суд Киева иск к Минздраву с требованием отменить регистрацию«Фленокса». Дело в том, что у препарата «Фленокс» заявлено то же действующеевещество, что и у препарата «Клексан» производства Sanofi-Aventis - эноксапариннатрия. Это вещество является оригинальной разработкой Sanofi-Aventis.«Французская компания утверждала, что наш препарат не прошел полную базуклинических испытаний»,- сообщил руководитель юридического департамента«Фармака» Дмитрий Таранчук. По его словам, действия конкурента привели к тому,что до июля 2009 года компания не могла вывести препарат на рынок. Первые двесудебные инстанции вынесли решения в пользу Минздрава. Рассмотрение дела Высшимадминистративным судом уже назначено.
Итак, приходится констатировать, что наметилась тенденция наувеличение числа антимонопольных расследований, проверок, и соответственно –наложения штрафов. Очевидно и то, что внимание АМКУ к фармацевтической отраслибудет постоянно подогреваться извне. И расследуя недобросовестную рекламу какпроявление недобросовестной конкуренции на фармрынке, АМКУ не обратит вниманиена другие неписанные правила конкуренции, которые сегодня диктуются внутрирынка, отнюдь не способствуя его цивилизованному развитию.
[1] Ч. 1 ст. 15? ЗаконаУкраины «О защите от недобросовестной конкуренции».