Продолжим темуо «никчемных» договорах. Анализируя судебную практику, связанную сдоначислениями налогов по «никчеме», можно увидеть ярко выраженную тенденцию:усиление защиты. Сегодня многие иски содержат в себе не только теоретическиеизыскания на тему недействительности договоров, но и доказательства опирающиесяна нормы других отраслей права.Используются положения, регламентирующие охрану труда, рассматриваютсялицензионные условия. О последнем (лицензионных условиях) и их применении длядоказательства в «процессе о никчеме» -сегодняшняя статья.
Авторудовелось много работать со строительными фирмами. Именно они на сегодня –однииз самых распространенных жертв«никчемной эпидемии». Это и понятно: специфика капитального строительстватакова, что у одного генподрядчика настроительстве одного объекта работает масса «субчиков», а у этих «субчиков» насубподряде –вторые, третьи и т.д. Получается, что при возведении любогокрупного объекта задействованы десятки (если не сотни) строительных фирм. Крометого (так сложилось традиционно, и это легко объясняется экономически – если,например, хорошо знать «кухню» крупногостроительства, осуществляемого за бюджетные деньги) – строители довольно частоприбегают к услугам «не очень чистых» фирм. По сути, у них просто не былодругого выхода. Либо –банкротство, либо….И вот сегодня – едва ли не каждоестроительное предприятие столкнулось с налоговыми проверками, с многомиллионнымидоначислениями по «никчемным» договорам.
Данная статья написана наматериалах одного из административных дел, проведенных автором статьи.
Ситуация: Строительнаяфирма (ООО «Альфа») в 2009-м году заключила договор на выполнение субподрядныхработ с другой строительной фирмой ООО «Бета». Работы выполнены, принятызаказчиком. В 2011-м году по результатам документальной внеплановой проверкиООО «Альфа - договор подряда между данными предприятиями был признанналоговиками «никчемным», доначислены НДС и штрафы в размере 3,8 млн грн.Основаниями для такого доначисления стали показания учредителя ООО «Бета»,полученные следователем налоговой милиции при расследовании уголовного дела постатье 205 УК (не регистрировал, неподписывал, не привлекался, не участвовал), а также выводы налоговиков о том,что ООО «Бета» не имело необходимых для выполнения данных работ условий: небыло специальной техники, отсутствовал персонал и проч.
Одно из доказательств,использованных адвокатом в данном процессе основывалось на спецификевзаимоотношений в строительстве. Фирма, решившая заниматься этим бизнесом –обязана иметь соответствующую лицензию. Естественно, лицензируются всеучастники строительного процесса. Не составляла исключения и рассматриваемаяситуация.
ООО «Альфа», при заключениисубподрядного договора с ООО «Бета», получило от своего контрагента копиюлицензии на строительную деятельность. ООО «Альфа», которое также имеетаналогичную лицензию, хорошо знакомо с требованиями, которые Госстрой Украины(орган, осуществляющий лицензирование) требует от субъектов хозяйственной деятельности, которые проводят (имеютнамерение проводить) строительную деятельность на территории Украины. ООО«Бета» получило лицензию Госстроя Украины, т.е. данный орган проверил и подтвердил,что ими выполняются следующие Лицензионные Условия (утвержденные ПриказомГосударственного комитета Украины по вопросам регуляторной политики ипредпринимательства, Государственногокомитета строительства, архитектуры и жилищной политики Украины от 13 сентября2001 года N 112/182 * ):
*лицензионныеусловия в редакции, действующей на дату заключения/выполнения договора
Организационные условия :
-наличие организационно-функциональнойструктуры предприятия с распределением обязанностей, полномочий и ответственностидолжностных лиц;
-укомплектованность предприятияінженерно-техническими работниками и робочими необходимых профессий иквалификации;
-наличие фонда действующих государственных (межгосударственных) стандартов,других нормативних документов и нормативно-правовых актов, в соответствии сперечнем действующих в Украине нормативних документов в отрясли строительства,утвержденных приказом Госстроя Украины от 21.12.98 N 295;
-наличие метрологическогообеспечения работ;
-внедренные системы качествапродукции субъекта хозяйствования в соответствии с требованиями ГСТУ ISO серии 9000 на всех этапах еепроизводства;
- укомплектованность предприятия вычислительной,множительной и организационной техникой, соответствующим программнымобеспечением, необходимым для осуществления производственного процесса;
- наличие информационного обеспечения процесса разработкипроектной документации, возможности оперативного внесения изменений идополнений к проектной документации, нормативных условий учета и храненияпроектной документации, эффективного нормоконтроля, который обеспечиваетполноту и комплектность проектной документации;
- наличие средств измерения, методик, инструкций,необходимых для проверки установленных параметров продукции и технологическихопераций;
- обеспечение своевременного формления и веденияпроизводственной и исполнительной документации, предусмотренной ГСН, ГСТУ, СниПна конкретные виды работ.
Квалификационные условия.А именно, предприятие обязано иметь в штате не менее как 12 специалистов,отвечающих следующим требованиям:
- для руководителя предприятия:
полное илибазовое высшее образование соответствующего направления подготовки (магистр,специалист или бакалавр). Стаж работы по профессии для магистра или специалистане менее 2 лет, бакалавра –не менее 3 лет;
-дляинженера-геолога:
полное высшееобразование соответствующего направления подготовки (магистр, специалист). Стажработы по профессии для магистра не менее 8 лет, специалиста –не менее 10 лет;
-для инженера–геодезиста (топограф):
полное высшееобразование соответствующего направления подготовки. Стаж работы по профессиидля магистра не менее 8 лет, специалиста –не менее 10 лет;
-для инженера–гидрогеолога:
полное высшееобразование соответствующего направления подготовки. Стаж работы по профессиидля магистра не менее 8 лет, специалиста –не менее 10 лет;
-для главногоинженера: должен иметь полное высшее образование соответствующего направленияподготовки (магистр, специалист). Стаж работы по профессии руководителейнижнего уровня для магистра не менее 2 лет, специалиста –не менее 3 лет;
-для главного архитектора: должен иметь полное высшееобразование соответствующего направления подготовки (магистр, специалист). Стажработы по профессии руководителей нижнего уровня для магистра не менее 2 лет,специалиста –не менее 3 лет;
-для главного архитектора проекта, главного инженерапроекта: должен иметь полное высшее образование соответствующего направленияподготовки (магистр, специалист). Стаж работы по профессии руководителейнижнего уровня для магистра не менее 2 лет, специалиста –не менее 3 лет;
-для начальника строительного участка: должен иметь полноеили базовое высшее образование соответствующего направления подготовки(магистр, специалист или бакалавр). Стаж работы по профессии для магистра илиспециалиста не менее 2 лет, бакалавра –не менее 3 лет;
-для прораба: должен иметь полное или базовое высшееобразование соответствующего направления подготовки (магистр, специалист илибакалавр). Стаж работы мастером в строительстве не менее 2 лет;
-для мастера строительных и монтажных работ: должен иметьполное или базовое высшее образование соответствующего направления подготовки(магистр, специалист или бакалавр). Без требований к стажу работы.
-для геодезиста: должен иметь полное или базовое высшееобразование соответствующего направления подготовки (магистр, специалист илибакалавр). Без требований к стажу работы.
Технологические условия:
-выполнение работосуществлять в соответствии с действующими в Украине нормативно-техническимидокументами (ГСН, СниП, ГОСТ, ТУ);
-соблюдатьтребования по обеспечению охраны окружающей среды в соответствии с ДСТУ ISOсерии 14000;
-соблюдать требования по обеспечению техники безопасности иохраны труда.
Таким образом, наличие у ООО «Бета» лицензии на строительную деятельностьподтверждает наличие у данного предприятия управленческого и техническогоперсонала, основных средств, производственных активов, квалификации и опыта.Заключая договор с подрядчиком, ООО «Альфа» не должно было перепроверять этифакты, которые были тщательно проанализированы специальным государственныморганом – Госстроем Украины.