Сегодня шаблон любого договора можно легко найти в интернете. Доступность информационногоресурса породила миф о примитивности юридического знания и навыка. Иллюзии обычноразвеиваются в судебных тяжбах, когда договорные конструкции рушатся, аожидания пострадавшей стороны выглядят наивной простотой от незнания закона.
Досадные опечатки
Невнимательность и недостаточнаяграмотность при составлении текста, помноженные на «заботу» автоматическогоисправления орфографии, могут привнести в текст договора много курьёзов, надкоторыми в лучшем случае посмеется контрагент. До суда такие ошибки не доводят,но попадая на его обозрение по другому поводу (к примеру, в споре о взысканиизадолженности, возникшей на основании договора с опечатками), бросают нехорошуютень на имидж стороны и реальность проведенной хозяйственной операции. После гневногообличения партнера по договору, в названии которого или ФИО директора допущеныописки, вместо килограммов товара указаны литры или штуки, арифметическиневерно посчитан НДС, а местонахождение и банковские реквизиты не отредактированыпосле копирования файла с другим контрагентом, - будьте готовы отвечать на неудобные вопросысудьи: насколько неполное имеете образование или по какой специальности послешколы учился «юрист».
При выявленных ошибках в договореинтерес суда обычно перемещается в сторону первичной бухгалтерской документации,- возможно бухгалтер лучше усвоил правило: «трубы могут быть бумажными, но бумагидолжны быть железными» и ситуация будет спасена.
Когда ошибка становится фатальной
Фатальность ошибки в договоре связана снепредвиденными пагубными последствиями, на которые, как минимум, одна сторона(пострадавшая), а зачастую - и все остальные, не рассчитывали при его заключении(составлении, подписании).
Основная причина ошибок – непрофессионализм/халатностьв составлении договора, игнорирование договорной асимметрии (неполнотаинформации о контрагенте и объективных условиях сделки), несовершенствомеханизмов, заложенных в договоре, для защиты от нарушений другой стороны. Ситуацияразвивается по классической формуле: «хотели - как лучше, получилось - каквсегда, и только суд рассудит нас». Исход часто непредсказуем.
Существуют также «ошибки в законе»,которые являются дефектами волеизъявления стороны, основанные на ложномпредставлении (заблуждении) о правовой сути заключаемой сделки. Такие ошибкивлекут ее недействительность. Подробнее об этом будет сказано ниже.
Неопределенность и расплывчатостьформулировок
Фактором экономического выживания украинскогобизнеса и предприимчивых граждан в налоговой схватке с государством, начиная слихих 1990-х и по сей день, является способность к оптимизации и связанные снею навыки.
Это накладывает отпечаток на стиль юридическогомышления, которое часто стремится к обтекаемым мыслеформам, обличенным в различныемеморандумы, протоколы о намерениях и договоры о сотрудничестве, избегающиеконкретики.
Однако при всем многообразии правовыхформ для фиксации экономических намерений важно помнить о главном: чем понятнеесделка и яснее раскрыты права/обязанности сторон, тем проще будет «описыватьслона» в суде. И более вероятно, что суд идентифицирует договор именно так, какв нем написано, без подозрений о фиктивности или притворности сделки (ст. 234,235 Гражданского кодекса).
Поэтому все реальные сделки, особенноте, которые сопровождают оборот активов, должны быть изложены грамотным ипонятным языком с обличением в надлежащую юридическую форму.
Показательным в вопросе последствий «недосказанностидоговора» стал вердикт Верховного Суда Украины , которым было отказано вовзыскании суммы займа в 500.000$ по причине того, что из текста расписки не понятно,передавались ли деньги именно взаймы. Стороны письменно зафиксировали фактпередачи денег, но не указали четкое основание передачи и обязанность/срокивозврата. Именно возвратность впоследствии была успешно оспорена получателемденег.
Патовые ситуации
При заключении договора, на который сторонывозлагают надежды регулятора отношений,важно избегать «мёртвых» договорных конструкций, которые загонят потенциально спорнуюситуацию в глухой угол.
В качестве примера можно привести судебный прецедент , связанный с подрядом.Стороны договорились о рамочной цене договора, но не составили детальныхспецификаций о перечне и стоимости работ/материалов. На конечном этапесотрудничества у заказчика возникли претензии к объемам работ и расценкам исполнителя,после чего последовал отказ в приемке выполненных работ. Оскорбленныйнедоверием исполнитель работы не доделал, в связи с чем был срочно заменендругим подрядчиком, который завершил «горящий» проект. Исполнитель получил значительныйаванс и у заказчика возникло желание вернуть его часть, на которую он отказалсяпринимать работы. Заказчик обратился в суд. Но исполнитель посчитал обманутымименно себя, поскольку понес расходы по приобретению материалов, превысившиеполученный аванс, и выступил со встречным иском к заказчику.
Камнем преткновения в споре явиласьпроцедура приемки работ, которая не была регламентирована в договоре для такой нештатнойситуации. Стороны размахивали односторонними актами приема-передачи выполненныхработ, которые не сходились в суммах и перечнях выполненных работ/затраченных материалов.От проведения экспертизы отказались, поскольку отделить работы, сделанные исполнителем,от работ, доделанных вторым подрядчиком, было технически невозможно. Резюме: судотказал в исковых требованиях обеим сторонам.
Здесь налицо фатальность неполнотыконтракта: отсутствие детальной спецификации о ценах/расценках и правил ихподтверждения, неопределенность механизма легитимации односторонней приемкиработ, - в итоге нивелировало ценность договора как регулятора отношений истраховщика от нарушений. Контракт не справился с решением патовой ситуации, астороны наивно полагали, что суд это компенсирует.
Патовые ситуации часто возникают варендных отношениях. Так, если арендатор не платит и не освобождает помещение, приэтом отказываясь получать письменные уведомления от арендодателя, в договореважно предусмотреть защитные процедуры и фикции на случай отказаарендодателя/расторжения договора (типа: отказ/задержки со стороны арендатора вполучении почтовой корреспонденции на юридический адрес не влияют на признаниефакта/времени их отправки арендодателем согласно почтовой документации и т.п.).
В договорных отношениях приоритетнымиявляются принципы свободы договора и диспозитивности (свободного волеизъявлениясторон, ввиду отсутствия жестких привязок к императивным нормам закона),поэтому умело составленный договор зачастую играет не только регулятивную, но ипревентивную роль для возможных нарушений и судебных разбирательств.
Юрист, грамотно минимизирующий рискипопадания в суд, не менее ценен и зачастую более экономически оправдан, чемадвокат-судебник. Причина проста: украинские суды только учатся восстанавливатьрыночное равновесие, поэтому правило о спасении утопающих никто не отменял.
Переоценка возможностей
К составлению договора, при всей егосвободе, не следует относится как к акту безудержного творчества. Зачастуюстороны стремятся запугать друг друга развесистыми штрафными санкциями, которымпозавидуют даже банки. Или обозначить высокую конфиденциальность будущихнарушений/выяснения отношений арбитражной оговоркой о разрешении споров втрудно доступных местах зарубежья.
Подобные тексты в проектах договоровследует оценивать критично, причем не только с точки зрения юридическойкорректности, а целесообразности начинать сотрудничество. Возможно нужнособрать больше информации о контрагенте и его деятельности.
Не отрицая важности штрафных иарбитражных оговорок, следует помнить, что отказ от права на обращение в суд являетсянедействительным (ст. 3 Гражданского процессуального кодекса, ст. 1Хозяйственного процессуального кодекса), а штрафные санкции не должны выходитьза рамки справедливости и разумности. Умерить аппетиты во взыскании штрафныйсанкций в суде помогают ст. 232 Хозяйственного кодекса и ст. 258 Гражданскогокодекса, устанавливающие сокращенныесроки исковой давности (6 мес. в хозяйственных отношениях и 1 год - вгражданских), а также право судов уменьшить при взыскании размер штрафныхсанкций соразмерно убыткам кредитора (ст. 233 Хозяйственного кодекса).
Будучи в договоре на позиции кредитора,лучше позаботиться о превентивных договорных механизмах, и только потом - осанкциях, а вот на стороне должника следует оценить комплекс мер по привлечениюк возможной ответственности.
Содержание важнее формы
Приоритет сути хозяйственной операции надформой(документальной фиксацией) является смыслом судебно-правовой доктрины , которая используется приразрешении налоговых споров впрактике административных судов. Она гласит, что для целей налогообложенияоцениваются, прежде всего, экономические последствия, которые создаетхозяйственная операция, нежели ее внешнее оформление; первичные документыдолжны раскрывать реальность осуществлениясделки, включая экономическую выгоду и деловую цель.
Так, будучи обычной ООО-кой по торговлеодеждой, при заключении договора на покупку нефтепродуктов или зерна, с цельюих перепродажи, будьте готовы к тому, что с возмещением НДС могут возникнутьпроблемы. Фискальная служба подвергнет сомнению реальность операции, хотядоговор и первичные бухгалтерские документы будут безупречно о ней свидетельствовать.В суде предметом пристального изучения станут вопросы укомплектованности ОООуправленческим и техническим персоналом, основными средствами,производственными активами, складскими помещениями, транспортными и инымисредствами, которые подтверждают организационную и др. возможность такихопераций. Так, решением В СУ былиотменены положительные вердикты нижестоящих судов о возмещении НДС плательщику из-засомнений в способности рядового ООО осуществить операции с технически сложнымтоваром (гранулами полиэтилена).
Данный вид «ошибок» чаще относится к рискам«оптимизаций», хотя даже добросовестные налогоплательщики иногда попадаются наудочку сомнений ДФС и пристального взгляда суда из-за неубедительного пакетадокументов в общей картине своей хозяйственной деятельности.
Ошибка вследствие заблуждения
Если при заключении договора сторонаошиблась в отношении его существенных обстоятельств,такой договор может быть признан недействительным. Существенным являетсязаблуждение в отношении природы сделки, прав и обязанностей сторон, свойств икачеств вещи, которые существенно снижают ее ценность или возможностьиспользования по целевому назначению (ст. 229 Гражданского кодекса).
Согласно постановления Пленума ВСУ не имеет значения ошибкав расчете получения выгоды от сделки, равно как и халатность, незнание законаили неправильное его толкование одной из сторон не влекут недействительностидоговора. Хотя, если договор будет признан недействительным ввиду ошибкистороны по халатности, она обязана возместить другой стороне причиненныеубытки.
Данная категория ошибок чаще касается гражданских(частных) отношений, в которых людям свойственно ошибаться в выборе междударением жилья и его приобретением по договору пожизненного содержания,отчуждением автомобиля по договору купли-продажи и выдачей генеральнойдоверенности. Именно поэтому нотариусы тщательно прописывают в преамбулахдоговоров пребывание сторон в здравом уме и ясном понимании содержания сделки.
В то же время весьма существенным можетбыть заблуждение потребителяфинансовых услуг. Приобретение товаровпо различным акциям/скидкам, в кредит, пользование кредитами банков и другихфинансовых организаций, часто сопряжено с недостаточным информированиемпотребителя о реальной стоимости услуги.
Так, при заключении кредитных договоров или комплексного банковскогообслуживания потребитель обычно подписывает заявку-анкету, которойавтоматически присоединяется ко многочисленным публичным офертам/правилам банка.В лучшем случае их можно отыскать на сайте банка, иногда они не доступны. Внарушение Закона Украины «О защите прав потребителей» потребителю непредоставляется полная и достоверная информация о финансовой услуге, врезультате чего он заключает кредитный договор/начинает пользоваться услугой наневыгодных для него условиях, но по выгодной схеме для банка. Формирование волипотребителя/клиента банка происходит под воздействием информации, несоответствующей действительности, а кредитная сделка/ транзакция направлена наполучение кредитором/банком скрытой выгоды и непредвиденных затрат удолжника/потребителя. Реальная цена финансовой услуги банком замалчивается,наряду с тем, что в кредитном договоре часто декларируется заниженная цена, потребительфактически получает абсолютное подорожание кредита.
Суды признают в таких случаях ошибку потребителя инедобросовестность банка, становятся на защиту прав заемщика с признаниемсделки недействительной, как это произошло в типичном споре с ВТБ Банком .
Как избежать ошибок и узнать специалиста
При составлении/подписании договора,имеющего высокую цену или важность, следует обратиться к услугам специалиста вдоговорном праве, с учетом его специализации (хозяйственное, налоговое,корпоративное, банковское право и т.п.). Специалист, в отличие от «широкогопрофиля», не просто предложит шаблон, а позаботится о реализации и защитеинтересов представляемой стороны в договорных конструкциях. Внимательность кдеталям договорных транзакций, осведомленность в рисках и способах ихминимизации, - позволят отличить специалиста от дилетанта.
Что делать, если уже поздно
Если договор с разного рода ошибкамистал предметом, основанием или материалом судебного разбирательства, своидействия следует координировать в совокупности с другими обстоятельствами,которые в каждом случае являются уникальными. Без подсказок сведущего юриста илипомощи адвоката с договорной специализацией уже точно не обойтись.
Шпаргалка к составлению договора
Приступая к составлению или анализупроекта договора, обратите внимание на:
1. Стороны (наименование, полномочияруководителя/представителя, адрес, реквизиты, разрешительные документы, налоговыйстатус) – сверить с данными ЕДРПОУ, других официальных реестров, запроситьучредительные документы, если есть сомнения в полномочиях; уточнение информациио сделко-способности контрагента (правосубъектность, платежеспособность,квалификация)
2. Предмет договора (четкое описаниетовара/работы/услуги, цена/порядок ее определения, требования к качеству,порядок сдачи-приемки, переход права собственности/рисков случайной гибели)
3. Права и обязанности (детализация отдельныхдействий/транзакций сторон, сроки оплат/поставок)
4. Ответственность (механизмы контроля,профилактики, оперативно-хозяйственные и штрафные санкции)
5. Разрешение споров (арбитражная оговорка, еслистороны исключают подсудность по правилам ХПК)
6. Срок действия договора (общий срок, в течениекоторого на типовые отношения сторон распространяются нормы заключенногодоговора; не путать со сроками выполнения отдельных обязательств)
7. Язык, стиль и грамотность текста (включаяперспективу обращения в юрисдикционные органы)
В ходе самопроверки оцените договор вследующих ракурсах:
1. Соответствие заявленного наименованиясодержанию (особенно для сложных, комбинированных контрактов)
2. Способность оперативно защитить интересы и сократитьубытки представляемой стороны на случай нарушения обязательств контрагентом(механизмами договора)
3. Доступность внешней защиты прав и интересов наслучай нарушения обязательств контрагентом (сбор в судах и другихюрисдикционных органах, юридические услуги)