Закон от 03.11.16 г. № 1724-VIII (далее – Закон № 1724) со скромнымназванием «О вне сении изменений в некоторые законы Украины относительно устраненияадминистративных барьеров для экспорта услуг» вносит довольно серьезныеизменения в несколько базовых Законов, регулирующих деятельность субъектовхозяйствования.
Закон № 1724 вступил в силу 03.12.16 г., ноначнет действовать через месяц. Учтите для работы: всеизменения, внесенные в Закон № 996, вводятся в действие с 04.01.17 г.
Давайте посмотрим, что именно изменилось и какэто повлияет на работу субъектов хозяйствования.
Изменения, внесенные в Законы № 959 и № 2709
ВЭД-договор можнозаключать в простой письменной
или электронной форме, а для услуг – путем принятия публичной оферты
или выставления счета (инвойса)
Изменилось определение ВЭД-договора. Раньше этобыло материально оформленное соглашение двух илиболее субъектов ВЭД с иностранными контрагентами, направленное на установление,изменение или прекращение их взаимных прав и обязанностей вовнешнеэкономической деятельности. Теперь это договоренностьо тех же действиях (абзац тринадцатый ст. 1 Закона от 16.04.99 г. № 959-XII «Овнешнеэкономической деятельности», далее – Закон № 959). А договоренность двухили более сторон, направленная на установление, изменение или прекращениегражданских прав и обязанностей, и является договором (ст. 626 Гражданского кодекса,далее – ГК).
Раньше было требование о материальном оформлениисоглашения (в ст. 6 Закона № 959 и в Положении о внешнеэкономических договорах(контрактах), утвержденном приказом Минэкономики от 06.06.01 г. № 201). Согласно этим нормативным актам, ВЭД-договор заключаетсяв простой письменной форме,если иное не установлено международным договором Украины или законом. Согласноновой смягченной формулировке абзаца тринадцатого ст. 1 Закона № 959, договоруже не требует обязательного материального носителя.
Соответствующие изменения внесены в Закон от23.06.05 г. № 2709-IV «О международном частном праве» (далее – Закон № 2709).Согласно новой редакции ч. 3 ст. 31 данного Закона, ВЭД-договор, если хотя быодной стороной является гражданин или юрлицо Украины, заключается в форме,предусмотренной законом, независимо от места его заключения, если иное неустановлено международным договором Украины. Ранее в этой статье также былапредусмотрена обязательная письменная форма договора.
Итак, согласно обновленной редакции ч. 2 ст. 6Закона № 959, ВЭД-договор – помимо традиционной простойписьменной формы – может быть также заключен:
Напомним, что все это не ново. Способ заключениядоговора путем предложения одной стороны заключить договор (оферта) и принятияпредложения второй стороной (акцепт) предусмотрен ст. 638 ГК. Причем офертуможет сделать каждая из сторон будущего договора (ч. 1 ст. 641 ГК). Публичнаяоферта предполагает предложение заключить договор неограниченному числу лиц.При этом оферта должна содержать существенные условия договора и выражатьнамерение лица, сделавшего предложение, считать себя обязанным по договору вслучае ее принятия. Акцепт второй стороны договора о принятии оферты должен бытьполным и безусловным. Если лицо, получившее оферту, в пределах срока для ответасовершило действие согласно указанным в оферте условиям (отгрузило товары,предоставило услуги, выполнило работы, уплатило соответствующую сумму денег ит. п.), то есть подтвердило свое желание заключить договор, это означаетпринятие оферты (ее акцепт), если иное не предусмотрено
в самой оферте или не установлено законом (ст. 642 ГК).
Таким образом, нормы Закона № 959 приведены в соответствие сдействующим законодательством, что упростит процедуру заключения ВЭД-договоров.
Форма сделки должна соответствоватьтребованиям права, применяемого к содержанию сделки. При этом достаточнособлюсти требования права места совершения сделки, а если стороны сделкинаходятся в разных государствах, – права места жительства(для физического лица) или места нахождения (дляюридического лица) того, кто сделал предложение, если иное не установленодоговором (новая редакция ч. 1 ст. 31 Закона № 2709).
Напомним, что под постоянным местонахождением понимаетсяместонахождение официально зарегистрированного главного органа управления(конторы) субъекта хозяйствования (субъекта ВЭД).
А под постоянным местом жительства – место проживания на территории любогогосударства не менее одного года физлицом, которое не имеет других местжительства и находится в этом государстве не в связи с работой по договору (контракту) (ст. 1 Закона № 959).
Уточнено, как подтвердитьполномочия подписанта ВЭД-договора
Согласно новой редакции ст. 6 Закона № 959,полномочия представителя на заключение ВЭД-договора могут вытекать из поручения(доверенности), учредительных документов (ранее – уставных документов),договоров и других оснований, которые не противоречат Закону № 959.
Изменения, внесенные в Закон № 185
В новой редакции изложена ст. 1 Закона от23.09.94 г. № 185/94-ВР «О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте»(далее – Закон № 185). Теперь контроль за поступлением экспортной выручки (не позднее 180 календарных дней, на сегодня – 120дней согласно п. 1 постановления Правления НБУ от 14.09.16 г. № 386)распространяется только на экспорт продукции и работ и нераспространяется на экспорт услуг (кроме транспортных и страховых), экспорт прав интеллектуальной собственности, авторских и смежныхправ.
Иными словами, вышеперечисленные услуги выведеныиз-под валютного контроля. Значит, и в ВЭД-договорах могут быть предусмотрены более долгие сроки для оплатыоказанных резидентом услуг.
Обратите внимание: на импортныеоперации резидентов данное правило не распространяется (ст. 2 Закона № 185осталась в неизменном виде).
Кроме того, ст. 1 дополнена нормой, согласнокоторой банки имеют право требовать от резидентов перевода на украинский языксоставленных на иностранном языке документов, в том числе счета (инвойса),кроме тех, которые изложены на английском языке, а также на иностранном языке содновременным изложением на украинском (английском) языке (новая ч. 4 ст. 1).
Изменения, внесенные в Закон № 996
Инвойс получил статуспервичного документа
В редакции ч. 1 ст. 9 Закона от 16.07.99 г. №996-XIV «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине» (далее –Закон № 996), действовавшей до 03.12.16 г., было сказано, что первичныйдокумент – это документ, содержащий сведения о хозяйственной операции и подтверждающий факт ее осуществления.
Согласно внесенным в ст. 9 изменениям, первичныйдокумент – это документ, содержащий сведения о хозяйственной операции.
Фразу отом, что первичный документ подтверждает факт осуществления хозяйственнойоперации, исключили. Цель внесения таких изменений – придать статус первичногодокумента счету (инвойсу). Напомним, что проблема с первичными документами приэкспорте услуг отечественными программистами, дизайнерами, копирайтерами,переводчиками и другими специалистами, признана уже давно (см. письмо НБУ от07.07.15 г. № 22-01012/46746). Документы, которые давно применяются вмеждународной практике (в частности, электронные оферты, инвойсы), не«вписывались» в украинское законодательство по вопросам ВЭД.
По мнению законотворцев (см. Пояснительнуюзаписку к законопроекту от 21.04.16 г. № 4496, на основе которого был приняткомментируемый Закон № 1724), оплата инвойса, содержащего все необходимыереквизиты, фактически означает принятие оказанных услуг, подтверждает согласие контрагента-нерезидентас ценой и другими условиями договора. Таким образом, экспортеры услуг получиливозможность быстро и легально заключать договоры, а банки могутидентифицировать валютную выручку как полученную от экспорта услуг. Признаниесчета (инвойса) первичным документом упрощает ведение бухучета и финансовойотчетности и демократизирует взаимоотношения бизнеса и налоговых органов.
Из обязательных реквизитовпервичного документа
исключено место составления
Важное изменение внесено в состав обязательныхреквизитов первичных документов: реквизит «место составления» исключен (ч. 2ст. 9 Закона № 996). То есть теперь уже не важно, где именно составлен документ(что особенно актуально в случае, когда стороны договора обмениваютсядокументами
в электронной форме).
Это хорошая новость и по другой причине: насегодня именно место составления первичного документа зачастую служит камнемпреткновения при налоговых проверках. В частности, налоговики пытаютсяустановить, мог ли находиться подписант документа в месте его составления науказанную в документе дату. И если (по их мнению) не мог, то это наводит наподозрение о нереальности хозяйственной операции (см. пп. 5 пп. 3.1.3Методических рекомендаций по фиксированию в актах проверок результатовотработки документально оформленных плательщиками налогов нереальныххозяйственных операций –
приложение к письму ГФС от 16.05.16 г. № 16872/7/99-99-14-02-02-17
с. 6). Теперь многолетняя (часто надуманная контролерами) проблема уйдет.
Не указано, когдасоставлять первичный документ
Каждый бухгалтер знает, что основанием длябухучета хозяйственных операций являются первичные документы. Причем первичныедокументы должны быть составлены во время осуществленияхозяйственной операции, а если это невозможно – сразу после ее окончания (ч. 1 ст. 9Закона № 996). Из новой редакции ст. 1 Закона № 996 исключена фраза о том, когда именно должны составлятьсяпервичные документы.
Отметим, что Закон № 996 распространяется на всеюридические лица, созданные в соответствии с законодательством Украины,независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, а также напредставительства иностранных субъектов хозяйственной деятельности, которыеобязаны вести бухучет и представлять финансовую отчетность согласнозаконодательству. Поэтому и изменения, внесенные в этот закон, касаются любыххозопераций (а не только экспорта услуг).
Напрашивается вопрос: неужели теперь первичныйдокумент можно составить не в момент осуществления хозоперации (или сразу послеее завершения), то есть еще не зная наверняка, проведена хоз-
операция и когда именно или нет?
Считаю, что обольщаться не стоит. Ведьпервичный документ имеет дату составления и должен быть подписан лицом, принимавшим непосредственноеучастие в осуществлении хозяйственной операции. Причем наличие подписина первичном документе как было, так и осталось его обязательным реквизитом.Значит, если документ подписан лицом, принимавшим участие в хоз-
операции, то его подпись и подтверждает факт ееосуществления.
При этом хозяйственная операция подразумевает действие или событие, вызывающее изменения в структуре активов и обязательств, собственном капитале предприятия (ст. 1 Закона № 996). Если, например, предприятие выставило счет 9 декабря 2016 года, а контрагент произвел оплату 12 декабря, то хозяйственная операция отражается в бухучете на дату оплаты (произошло изменение в структуре активов, обязательств) и подтверждается выпиской банка, в которой указано, что деньги зачислены согласно данному первичному документу (счету). Или другой пример. Предприятие подает в банк платежное поручение на оплату задолженности поставщику 12 декабря, а банк исполняет поручение на следующий день (дата валютирования – 13 декабря). Предприятие отражает в бухучете факт списания денежных средств по данному платежному поручению (первичному документу) с текущего счета на дату валютирования (произошло изменение в структуре активов, обязательств). То есть первичный документ и до изменений в Закон № 996 мог быть составлен не на дату отражения хозяйственной операции в бухгалтерском учете, но всегда подтверждал факт ее осуществления. Таким образом,нововведения не должны кардинально повлиять на порядок составления и отражения в бухучете первичных документов. Вместе с тем новые формулировкипозволяют несколько расширить круг документов, которые признаются первичными.
Как можно подписыватьпервичный документ
Раньше в ст. 9 Закона № 996 было сказано, чтопервичный документ содержит обязательный реквизит – личную подпись, аналог собственноручной подписи или подпись, приравненнуюк собственноручной подписи в соответствии с Законом от 22.05.03 г. № 852-IV «Обэлектронной цифровой подписи», или другие данные, позволяющие идентифицироватьлицо, принимавшее участие в осуществлении хозяйственной операции. Теперьсказано: личную подпись или другие данные, позволяющие идентифицировать лицо,принимавшее участие в осуществлении хозяйственной операции (абзац третий ч. 2ст. 9 Закона № 996).
Упоминание об аналоге собственноручной подписи(под ней на практике понималось факсимиле) и электронной цифровой подписи из формулировки убрали. Как видим, новоеопределение стало более общим. Чем теперь можно заменить «живую» подпись? Понашему мнению, общая фраза «другие данные» включает в себя все альтернативыличной подписи в первичном документе.
Отдельные нормы Закона № 996 подкорректированы
Отметим еще два важных изменения, внесенные вЗакон № 996: