Согласно ч. 1 ст. 68 Закона Украины «Об акционерных обществах» (далее – «Закон») каждый акционер имеет право на обязательный выкуп акционерным обществом (далее – «АО») принадлежащих ему голосующих акций, если он зарегистрировался для участия в общем собрании (далее – «ОСА») и голосовал против принятия общим собранием решения о:
1) слиянии, присоединении, разделении, преобразовании, выделении, изменение типа общества;
2) совершение обществом значительной сделки;[1]
3) изменение размера уставного капитала.
В случае принятие решения о включении в повестку дня вопросов, указанных в ч. 1 ст. 68 Закона, предлагается следующий алгоритм действий, цель которых - уменьшить количество требований об обязательном выкупе, а поступившие требования – удовлетворять с наименьшими потерями для АО.
| № | Действие | Срок |
| 1. | Оценка вероятности подачи акционерами требований об обязательном выкупе акций. Принятие решения о добровольном выполнении АО обязательств по выкупу[2]. Принятие решения о необходимости задействования механизмов: a) установления на определенную дату биржевого курса, который будет положен в основу рыночной цены акций [3] , по которой будет осуществляться выкуп акций по требованию акционера [4] (далее –«рыночная цена»); b) формирования на определенную дату биржевого курса на определенном уровне [5] ; в случае принятия решения, указанного в п. b) этого пункта) необходимо провести следующие действия c) Определение желаемого уровня биржевого курса; в случае непринятия решений, указанных в пп. a) - b) этого пункта необходимо провести следующие действия d) Принятие решения о заказе оценки стоимости акций субъекту оценочной деятельности в соответствии (далее – «оценщик»); e) Выбор оценщика, с которым будет заключаться договор на проведение оценки акций АО, в случае, если биржевой курс на необходимую дату не будет установлен. Согласование договора с таким оценщиком. | За 20-40 дней до планируемой даты публикации объявления о проведении ОСА[6] |
| 2. | (В случае принятия решений, указанных в пп. a) - b) п. 1 ) a) определение фондовой биржи [7] , биржевой курс которой будет положен в основу рыночной цены на акции при выкупе акций по требованию акционера , b) определение круга лиц, задействованных в сделках на фондовой бирже[8], заключаемых с целью формирования определенного уровня биржевого курса[9]. | За 15 дней до планируемой даты публикации объявления о проведении ОСА |
| 3. | (В случае принятия решений, указанных в пп. a) - b) п. 1 ) Сообщение даты публикации объявления о проведении ОСА лицам, которым поручено осуществлять действия, перечисленные в пп. a) - b) п. 1. | За 10 дней до планируемой даты публикации объявления о проведении ОСА |
| 4. | Подача объявления о проведении ОСА в официальное печатное издание.
| За 10 дней[10] до планируемой даты публикации объявления о проведении ОСА |
| 5. | Принятие решения об осуществлении обязательного выкупа акций через торговца ЦБ[11], определение такого торговца.
| За 45 дней до ОСА |
| 6. | (Если было принято решение согласно п. 5 ) Подготовка проекта договора о выкупе акций, его согласование с торговцем ЦБ, передача согласованного проекта лицу, ответственного за осуществление ознакомления акционеров с документами, необходимыми для принятия решений по вопросам повестки дня ОСА.
| За 40-31 день до ОСА, но не позже даты уведомления акционеров об ОСА |
| 7. | (В случае принятия решений, указанных в пп. a) - b) п. 1 ) Контроль факта заключения сделок на фондовой бирже (напоминание торговцам ЦБ). В случае, если сделки по какой-либо причине заключить невозможно – действия по откладыванию выхода публикации (связаться с изданием).
| За 1 день до планируемой даты публикации объявления о проведении ОСА |
| 8. | Запрос на фондовые биржи[12] о биржевом курсе на акции АО на дату, предшествующую публикации объявления о проведении ОСА[13]
| 1 день после даты публикации объявления о проведении ОСА |
| 9. | Получение ответа фондовой биржи о биржевом курсе на акции, либо получение экземпляра периодического печатного издания фондовой биржи и/или официального печатного издания, в котором зафиксирован биржевой курс на акции АО на дату, предшествующую публикации объявления. | До 5 дней с момента отправки запроса биржам. |
| 10. | (Если биржевой курс на акции АО на необходимую дату не установлен[14]) Заключение договора с оценщиком, оплата его услуг[15]. | 3 дня после публикации объявления о проведении ОСА |
| 11. | Утверждение НС АО рыночной цены | Срок нормативно не установлен[16] |
| 12. | (Здесь и далее действия после принятия ОСА решений, указанных в ч. 1 ст. 68 Закона) Уведомление акционеров о праве требования обязательного выкупа акций, которые принадлежат акционеру (в уведомлении необходимо указать цену выкупа). | Срок нормативно не установлен[17] |
| 13. | Получение требований акционеров об обязательном выкупе, по мере их поступления - анализ на предмет возможности отказа по формальным основаниям (в т.ч. проверка соответствующих бюллетеней, которыми голосовали заявители требований). Определение требований, подлежащих удовлетворению. | 30 дней со дня ОСА |
| 14. | (В случае поступления требований об обязательном выкупе) Принятие решения о целесообразности встречного предложения заявителям требований о выкупе акций о имени третьего лица[18], определение условий встречного предложения.. | Не более 20 дней с момента поступления требования |
| 15. | (В случае ответа акционера на встречное предложение, указанное в п. 14 ). Рассмотрение ответа на встречное предложение акционера, принятие решения о дальнейших действиях. | Не более 30 дней с момента поступления первоначального требования[19] |
| 16. | Осуществления 100 % расчета за акции, в отношении которых заявлены требования, признанные подлежащими удовлетворению. Заключение договора о выкупе акций[20]. | Не более 30 дней с момента поступления требования[21] |
| 17. | (Если встречное предложение, предусмотренное п. 14 , не принято акционером или имеются неудовлетворенные требования акционеров об обязательном выкупе акций) Подготовка к судебным спорам по требованиям, которые не были удовлетворены. | С момента принятия решения об отказе в удовлетворении |
| 18. | (Если осуществлялся выкуп АО своих акций) Аннулирование[22] или продажа АО своих выкупленные акций третьим лицам. | на протяжении года с момента выкупа |
Указанный алгоритм может сочетаться с иными мерами, направленными на усложнение участия акционеров в ОСА (назначения ОСА на праздничный или выходной день, на ночное время и т.д.).
Приложение
Порядок определения рыночной цены,
по которой будет осуществляться выкуп акций по требованию акционера
Согласно ч. 2 ст. 8 Закона рыночная цена для акций, находящихся в обороте на фондовой бирже, определяется в соответствии с нормами законодательства о ценных бумагах и фондовом рынке (см. ниже).
Рыночная стоимость эмиссионных ценных бумаг, которые не обращаются на фондовых биржах определяется в соответствии с законодательством об оценке имущества, имущественных прав и профессиональной оценочной деятельности. В этом же порядке должна определятся цена для целей обязательного выкупа по требованию акционера на акции, биржевой курс на которые на дату, предшествующую дате публикации[23] в официальном издании объявления о проведении ОСА, не установлен.
Следует учитывать, что привлечение оценщика требует определенных финансовых затрат, а также времени для подготовки вывода оценщика.
Рыночная цена на акции в обоих указанных способах определения подлежит утверждению Наблюдательным советом АО.
Согласно ч. 2 ст. 8 Закона Наблюдательный совет АО может утвердить рыночную цену, которая отличается более чем на 10 % от цены, определенной в соответствии с нормами законодательства об оценке имущества, имущественных прав и профессиональной оценочной деятельности, но такое решение должно быть мотивировано.
Определение рыночной цены на акции в соответствии с нормами законодательства о ценных бумагах и фондовом рынке
П. 4 Разъяснения ГКЦБФР № 7 от 10.08.2010 г. определяет, что ценой ценной бумаги, определенной в соответствии с законодательством о ценных бумагах и фондовом рынке является биржевой курс данной ценной бумаги.
П. 1 Раздела 6 Положения о функционировании фондовых бирж биржевой курс определяется биржей в день проведения биржевых торгов по этой ценной бумаге путем расчета среднего арифметического взвешенного цен биржевых контрактов, заключенных в такой торговый день, которые одновременно отвечают таким требованиям:
1) в биржевых контрактах предусмотрено, что сроки их выполнения не превышают три рабочих дня с момента заключения таких биржевых контрактов;
2) контракты заключены на основании безадресных заявок;
3) в течение торговой сессии зафиксировано фондовой биржей количество безадресных заявок на покупку и продажу не меньше, чем установленное правилами фондовой биржи, но не менее трех безадресных заявок на покупку и трех безадресных заявок на продажу ценной бумаги.
Биржевой курс ценной бумаги рассчитывается по такой формуле:
Х= W1 X1+W2X2+…+WnXn
W1 +W2 +…+Wn
где:
X1, ..., Xn - цена ценной бумаги, за которой заключен биржевой контракт;
W1, ..., Wn - количество ценных бумаг одного вида (одного выпуска) в биржевом контракте, за которым рассчитывается биржевой курс;
1, ..., n - порядковый номер биржевого контракта, за которым определяется биржевой курс.
При расчете биржевого курса его значение округляется до четырех значимых цифр после запятой.
Биржевой курс ценной бумаги, определенный по результатам биржевых торгов, подлежит обязательному опубликованию на собственном веб-сайте фондовой биржи (в круглосуточном режиме) с указанием даты проведение торгов, а также может быть обнародован в периодическом печатном издании фондовой биржи и/или в официальном печатном издании.
[1] Вопрос возникает ли право на обязательный выкуп АО по требованию акционера в случае принятия ОСА решения о предварительном одобрении значительных сделок законодательством четко не урегулирован. Сотрудники НКЦБФР занимают позицию, согласно которой принятие такого решения также является основанием для возникновения права на обязательный выкуп АО по требованию акционера. В то же время, есть судебные решения, поддерживающие точку зрения, что принятие решения о предварительном одобрении значительных сделок не является основанием для возникновения права на обязательный выкуп АО по требованию акционера (см. постановление ВГС Украины в деле № 7/5005/13431/2011 от 24.05.2012 г.).
[3] Порядок определения рыночной цены, по которой будет осуществляться выкуп акций по требованию акционера, см. в Приложении.
[11] Согласно ч. 8 ст. 17 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» при выкупе эмитентом собственных ценных бумаг привлечение торговца ЦБ необязательно. Однако, включение в договор о выкупе акций условия о привлечении торговца ЦБ является механизмом усложнения реализации акционером права на обязательный выкуп.
[21] Если принятое акционером встречное предложение, предусмотренное п. 14 , не предусматривает иного срока расчета.