Несколькослов о проверках и моратории
Следует отметить, что еще ЗакономУкраины от 22.07.2014 года № 1600-VII «О внесении изменений в некоторые законодательныеакты Украины относительно ограничения вмешательства в деятельность субъектовхозяйствования» с целью «дерегуляции и уменьшения давления на бизнес» быливнесены значительные правки в различные нормативные акты. В частности, ЗаконУкраины от 05.04.2007 года № 877-V «Об основных началах государственного надзора(контроля) в сфере хозяйственной деятельности» получил обновленную редакциючасти 2 статьи 4, которая пополнилась положением о том, что в случае еслисубъект хозяйствования на соответствующий плановый период включен в планыосуществления мероприятий государственного надзора (контроля) одновременнонескольких органов государственного надзора (контроля), соответствующиеплановые мероприятия осуществляются органами государственного надзора(контроля) в комплексе - одновременно всеми органами государственного надзора(контроля), в планы осуществления мероприятий государственного надзора(контроля) которых включен субъект хозяйствования.
С целью исполнения требований даннойнормы указанного выше Закона, а также постановления Кабинета Министров Украиныот 04.11.2015 года № 902 «Некоторые вопросы проведения мероприятийгосударственного надзора (контроля) в сфере хозяйственной деятельности» 30ноября 2015 года Министерством экономического развития и торговли Украины былпринят приказ № 1553, которым утвержден План комплексных плановых мероприятийгосударственного надзора (контроля) органов государственного надзора (контроля)на 2016 год (далее по тексту – План проверок). Данный документ определяетперечень предприятий, подлежащих плановым проверкам отдельными органамигосударственного надзора (контроля) в течение 2016 года.
Казалось бы, с одной стороны, Планпроверок утвержден, и субъектам хозяйствования следует готовиться к проверкам.Но, с другой стороны, - мораторий, установленный Законом Украины от 28.12.2014 года№ 71- VIII «О внесении изменений в Налоговый кодекс Украины и некоторые законодательныеакты Украины относительно налоговой реформы» (далее по тексту – Закон № 71). Небудем углубляться в проблему моратория, укажем лишь, что на сегодняшний день вправоприменительной практике сформировались две позиции по данному вопросу:
-позиция № 1 – мораторий, установленный Законом № 71,распространяется только на контролирующие органы, перечень которых определен в п.41.1 ст. 41 Налогового кодекса Украины, т.е. на органы доходов и сборов (см. письмоМинистерства юстиции Украины от 04.12.2015 года № 2112/14157-0-4-15/8.1; постановление Винницкого окружного административногосуда от 14.12.2015 года по делу № 802/3988/15-а; постановление Ровенскогоокружного административного суда от 27.11.2015 года по делу № 817/3283/15);
- позиция № 2 - мораторий,установленный Законом № 71, распространяется на все без исключенияконтролирующие органы, а не только на органы доходов и сборов, перечисленные вп. 41.1 ст. 41 Налогового кодекса Украины (см. разъяснение Государственнойрегуляторной службы Украины от 22.06.2015 года, размещенное на сайте органа - http://www.dkrp.gov.ua/info/4463;определение Киевского апелляционного административного суда от 18.02.2016 года поделу № 826/23874/15; постановление Винницкого апелляционного административногосуда от 27.01.2016 года по делу № 802/3988/15-а).
Как мы видим, взгляды как органовисполнительной власти, так и административных судов по вопросу действияморатория на проверки в 2016 году разделились. В связи с этим каждый субъектхозяйствования должен, предварительно оценив все «за» и «против», самостоятельнопринимать решение – допускать или не допускать представителей контролирующихорганов к проведению плановой проверки.
Если проанализировать указанный План проверок, можно увидеть в немзначительное количество субъектов хозяйствования, которые в 2016 году будутпроверяться территориальными органами Гоструда. Напомним, что согласнопостановлению Кабинета Министров Украины от 10.09.2014 года № 442 «Обоптимизации системы центральных органов исполнительной власти» было приняторешение создать Государственную службу Украины по вопросам труда, реорганизовавпутем слияния Государственную инспекцию по вопросам труда и Государственнуюслужбу горного надзора и промышленной безопасности. В то же время, несмотря на формированиенового центрального органа исполнительной власти, представители территориальныхорганов Гоструда при проведении проверок продолжают руководствоватьсяположениями приказа Министерства социальной политики Украины от 07.07.2012 года№ 390 «Об утверждении Порядка проведения проверок должностными лицамиГосударственной инспекции Украины по вопросам труда и ее территориальныхорганов», которым, в частности, утверждена форма Акта проверки и переченьзаконодательных требований, соблюдение которых является предметом проверки. Таквот, одним из таких требований является соблюдение положений ст. 169 Кодексазаконов о труде Украины (далее по тексту – КЗоТ Украины) о прохождениипредварительного (при приеме на работу) и периодических (в течение трудовойдеятельности) медицинских осмотров (п. 10.3.1. Акта проверки).
Ни для кого не секрет, что насегодняшний день практически все субъекты хозяйствования в процессеосуществления своей деятельности используют персональные электронно-вычислительныемашины с жидкокристаллическими визуальными дисплейными терминалами (далее потексту – ПЭВМ с жидкокристаллическими ВДТ). В связи с этим возникает вопрос – необходимоли работникам, которые в своей профессиональной деятельности используют ПЭВМ с жидкокристаллическимиВДТ, проходить предварительный и периодические медосмотры? Как будут реагировать представителитерриториальных органов Гоструда на факт отсутствия таких медосмотров? Какиемеры необходимо предпринять руководителю предприятия, чтобы избежать возможнойответственности? Ответы на эти и другие вопросы попробуем предоставить далее.
Законодательноерегулирование проблемы
Отметим,что на законодательном уровне достаточно подробно рассмотрен вопрос опроведении медицинских осмотров работников определенных категорий. Так, согласност. 169 КЗоТ Украины и ч. 1 ст. 17Закона Украины от 14.10.1992 года № 2694-XII «Об охранетруда» собственник или уполномоченный им орган обязан за свои средстваорганизовать проведение предварительного (при приеме на работу) и периодических(в течение трудовой деятельности) медицинских осмотров работников, занятых натяжелых работах, работах с вредными или опасными условиями труда или таких, гдеесть потребность в профессиональном отборе, а также ежегодного обязательногомедицинского осмотра лиц в возрасте до 21 года.
Считаемнеобходимым отметить, что основным нормативным актом, регламентирующим правилаработы с ПЭВМ с ВДТ в целом, является Государственные санитарные правила инормы работы с визуальными дисплейными терминалами электронно-вычислительныхмашин, утвержденные постановлением Главного государственного санитарного врачаУкраины от 10.12.1998 года № 7 (далее по тексту - ГСанПиН 3.3.2.007-98).
Нанаш взгляд, стоит обратить внимание на сферу применения ГСанПиН 3.3.2.007-98.Так, в соответствии с п.1.1 документа правила распространяются на условия иорганизацию труда при работе с визуальными дисплейными терминалами всех типовотечественного и зарубежного производства наосновеэлектронно-лучевых трубок,используемых в электронно-вычислительных машинах коллективного пользования иперсональных ЭВМ (ПЭВМ). То есть можно сделать вывод, что нормы данногодокумента определяют порядок работы исключительно с ПЭВМ с ВДТ на основе электронно-лучевых трубок ине распространяются на работников, которые в своей профессиональнойдеятельности используют ПЭВМ с жидкокристаллическими ВДТ.
Чтокасается медицинского осмотра работающих с ПЭВМ с ВДТ, то ГСанПиН 3.3.2.007-98непосредственно не определяют алгоритм его прохождения, а в п. 6.1. содержатотсылочные нормы к приказу Министерства охраны здоровья Украины от 31.03.1994 года № 45 «Об утверждении Положения о порядкепроведения медицинских осмотров работников определенных категорий» (далее потексту - Порядок № 45). Положения данного приказа отсылают нас к приказуМинистерства здравоохранения СССР от 29.09.1989 года № 555 «О совершенствованиисистемы медицинских осмотров трудящихся и водителей индивидуальных транспортныхсредств», в п. 4.2. Приложении № 1 которого говорится, что лица, которыевыполняют работы с источниками электромагнитной энергии (к которым, кстати, ипринадлежат ПЭВМ с ВДТ на основеэлектронно-лучевых трубок), должны проходить медицинские осмотры 1 раз вдва года.
Следуетотметить, что приказ Министерства охраны здоровья Украины от 31.03.1994 года №45, на который сделана ссылка в п. 6.1 ГСанПиН 3.3.2.007-98, уже утратил силу всвязи с принятием Порядка проведения медицинских осмотров работниковопределенных категорий, утвержденного приказом Министерства охраны здоровьяУкраины от 21.05.2007 года № 246 (далее по тексту - Порядок № 246). Согласно п.1.2. Порядок предназначен для: работников, занятых на тяжелых работах, работахс вредными или опасными условиями труда или таких, где есть потребность впрофессиональном отборе, и лиц в возрасте до 21 года предприятий, учреждений иорганизаций независимо от форм собственности, вида экономической деятельности иих филиалов, других обособленных подразделений; физических лиц - субъектовпредпринимательской деятельности, которые согласно законодательству используютнаемный труд; лиц, обеспечивающих себя работой самостоятельно; учрежденийгосударственной санитарно-эпидемиологической службы; учрежденийздравоохранения, военно-врачебных и соответствующих комиссий министерств идругих центральных органов исполнительной власти, которые осуществляютмедицинские осмотры работников, специализированных учреждений здравоохранения,имеющих право устанавливать диагноз относительно профессиональных заболеваний,кафедр и курсов профессиональных заболеваний высших медицинских учебныхзаведений III-IV уровней аккредитации; рабочих органов исполнительной дирекцииФонда социального страхования от несчастных случаев на производстве ипрофессиональных заболеваний Украины.
ВПриложении № 4 Порядка № 246 изложен исчерпывающий перечень вредных и опасныхфакторов производственной среды и трудового процесса, при работе с которымиобязателен предварительный (периодические) медицинские осмотры работников. Вчастности, в п. 5.2.4 Приложения № 4 указано, что пользователи персональныхэлектронно-вычислительных машин (ПЭВМ) с видеотерминалом (ВДТ) должны проходитьпериодические медицинские осмотры 1 раз в год. Считаем необходимым отметить,что данный пункт 5.2.4 находится в подразделе 5.2., который называется«Неионизирующее излучение». Определение данного термина приводится в Методикерасчета распределения уровней электромагнитного поля, утвержденной приказом Министерстваохраны здоровья Украины от 29.11.2013 года № 1040, в соответствии с положениямикоторой неионизирующее излучение - это электромагнитное излучение в диапазонедлин электромагнитных волн от 100 нм до 10 км (ультрафиолетовое излучение,оптическое излучение, инфракрасное излучение, радиочастотное излучение и т.д.).С учетом этого логическим усматривается вопрос: как можно установить, относитсяли тот или иной видеотерминал к источникам неионизирующих излучений? Ответ мынаходим в действующем законодательстве. В частности, согласно постановлениюКабинета Министров Украины от 01.08.1992 года № 442 «О Порядке проведенияаттестации рабочих мест по условиям труда» с целью обоснования отнесениярабочего места к категории с вредными (особо вредными), тяжелыми (особотяжелыми) условиями труда на предприятии может быть проведена аттестациярабочих мест по условиям труда. Если результаты проведенной аттестации позволятсделать вывод о том, что определенный визуальный дисплейный терминал неявляется источником неионизирующих излучений, то, соответственно, работники,которые в своей профессиональной деятельности используют ПЭВМ с такимивидеотерминалами, не должны проходить предварительный и периодическиемедицинские осмотры, как того требует п. 5.2.4 Приложения № 4.
Вто же время в п. 6.2.3. Приложения № 4 Порядка № 246 указано, что работники,занятые на зрительно-напряженных работах, связанных с непрерывным слежением заэкраном видеотерминалов как меньше, так и больше 4-х часов за 8-часовую смену,должны проходить периодические медицинские осмотры 1 раз в год. Ключевой вданном предложении является фраза «непрерывное наблюдение», содержание которойдействующим законодательством, к сожалению, не раскрывается, что позволяетопределять любое наблюдение за экраном видеотерминала как непрерывное. Болеетого, в этом пункте речь идет о непрерывном слежении за экраном любоговидеотерминала без указания на его вид, что дает основания утверждать обобязательности прохождения медицинских осмотров всеми работниками, которые пользуютсяПЭВМ с ВДТ, в том числе и ПЭВМ с жидкокристаллическими ВДТ.
Нельзяоставить без внимания тот факт, что, несмотря на принятие Порядка № 246,ГСанПиН 3.3.2.007-98 действуют и по сегодняшний день в редакции от 10.12.1998года. Поэтому изменения, которые предоставили бы возможность распространитьдействие ГСанПиН 3.3.2.007-98 на ПЭВМ с жидкокристаллическимиВДТ ,в документ не вносились, что вызывает неопределенность в правоприменении.
Так нужно липроходить медосмотр?
Ответна вопрос о том, нужно ли проходить медицинские осмотры работающим сжидкокристаллическими видеотерминалами электронно-вычислительных машин,приобрел актуальность еще во время действия Порядка № 45. В связи с этимзаместителем Главного государственного санитарного врача Украины М.А. Ситенкобыло предоставлено разъяснение от 20.01.2006 года № 05.01.01-18-58/21, вкотором прописывалось, что действие ГСанПиН 3.3.2.007-98 распространяется толькона визуальные дисплейные терминалы всехтипов отечественного и зарубежного производства на основе электронно-лучевыхтрубок. Проведение предварительного и периодических медицинских осмотровработающих с жидкокристаллическими видеотерминалами электронно-вычислительныхмашин не требуется.
Отметим,что немного позже Министерство труда и социальной политики Украины внесло некуюясность в данную проблему, разъяснив в письме от 12.03.2007 года № 40/13/133-07,что при условии соблюдения требований ГСанПиН 3.3.2.007-98 и Правил охранытруда при эксплуатации электронно-вычислительных машин, утвержденных приказомГоснадзорохрантруда Украины от 10.02.1999 года № 21, работа на компьютере не относится к категории вредных и тяжелых (и,как следствие, необходимость в проведении предварительного (периодических)медосмотров отсутствует – прим. автора).
Втоже время, существует и обратная точка зрения. В частности, сам господинСитенко в № 5 журнала «Охрана труда» за 2011 год опроверг свои доводы,изложенные в разъяснении от 20.01.2006 года № 05.01.01-18-58/21, отметив, чтодо момента разработки новых государственных санитарных правил и норм работы свизуальными дисплейными терминалами электронно-вычислительных машин действиеГСанПиН 3.3.2.007-98 должно распространяться на работников, использующихперсональные компьютеры с жидкокристаллическими видеотерминалами. Аналогичнаяпо содержанию позиция изложена и в постановлении Харьковского окружногоадминистративного суда от 18.06.2014 года по делу № 820/8806/14. Не стоит такжезабывать о содержании п. 6.2.3. Приложения № 4 Порядка № 246, о необходимостисоблюдения которого будут настаивать и представители территориальных органовГоструда при проведении плановых проверок в 2016 году.
Выводы ирекомендации
Такимобразом, однозначного ответа на затронутый в данной статье вопрос, к сожалению,пока что нет. Что же делать руководителю предприятия всложившейся ситуации? На наш взгляд, существует три основных пути решенияпроблемы:
1) организовать проведение лабораторныхисследований условий труда работников, которые в своей профессиональнойдеятельности используют ПЭВМ с жидкокристаллическими ВДТ (п. 3.1. Порядка №246), а также проведение аттестации рабочих мест на предмет установленияналичия либо отсутствия вредных и опасных факторов трудового процесса. В ходелабораторных исследований и аттестации рабочих мест установить отсутствиевредных и опасных факторов трудового процесса и, как следствие, необходимостипроведения предварительного и периодических медосмотров, зафиксировать данныйфакт в соответствующем акте и использовать его в качестве обоснования своейпозиции во время проведения проверки представителями территориальных органовГоструда;
2) без проведения лабораторныхисследований условий труда работников, которые в своей профессиональнойдеятельности используют ПЭВМ с жидкокристаллическими ВДТ, а также безпроведения аттестации рабочих мест организовать проведение предварительного ипериодических медосмотров работников, которые в своей профессиональнойдеятельности используют ПЭВМ с жидкокристаллическими ВДТ. Необходимосказать, что порядок прохождения предварительного и периодических медосмотровпредусматривает необходимость согласования списков работников, подлежащихпредварительному (периодическим) медосмотрам, с учреждениямисанитарно-эпидемиологической службы(п.п. 2.2-2.3 Порядка № 246). В то же время, согласно положениям ужеупомянутого нами ранее постановления Кабинета МинистровУкраины от 10.09.2014 года № 442 «Об оптимизации системы центральных органовисполнительной власти» на сегодняшний день Государственнаясанитарно-эпидемиологическая служба Украины и ее территориальные структурныеподразделения находятся в состоянии реорганизации, суть которой состоит впередаче их полномочий новому органу исполнительной власти - Государственнойслужбе Украины по вопросам безопасности пищевых продуктов и защиты потребителей.Считаем необходимым отметить, что Государственная служба Украины по вопросамбезопасности пищевых продуктов и защиты потребителей призвана выполнятьфункции, которые ранее выполняли Государственная ветеринарная и фитосанитарнаяслужба Украины, Государственная санитарно-эпидемиологическая служба Украины иГосударственная инспекция по защите прав потребителей! И если ранее (до оптимизации)списки работников, подлежащих предварительным и периодическим медосмотрам,согласовывались с районными подразделениями Государственнойсанитарно-эпидемиологической службы Украины, то теперь этот процесс существенноусложнился в виду ликвидации территориальных органов. Поэтому на сегодня«правильно» организовать прохождение медосмотров крайне непросто.
3) оставить все, как есть (т.е. и непроводить лабораторные исследования и аттестацию, и не обеспечивать проведениепредварительного и периодических медосмотров работников, которые в своейпрофессиональной деятельности используют ПЭВМ с жидкокристаллическими ВДТ) идействовать «по ситуации». Если представителями территориальных органовГоструда будет установлено нарушение ст. 169 КЗоТ Украины, получить предписаниеи пробовать обжаловать его в суде на том основании, что действие ГСанПиН3.3.2.007-98 не распространяется на работников, пользующихся ПЭВМ с жидкокристаллическими ВДТ. Если жетакое нарушение не будет установлено, а также при отсутствии иных нарушений,получить на руки Акт проверки и хранить его до момента проведения следующейпроверки.