Начиная с декабря2016 года бизнес был погружён в состояние ступора, когда с государственныхструктур стали прилетать весточки о грядущих изменениях – начиная от увеличенияминимальной заработной платы, заканчивая увеличением штрафов за нарушениятрудового законодательства. 16 мая 2017 года в силу вступил Порядок проведениягосударственного контроля за соблюдением законодательства о труде,утверждённого Постановлением Кабинета Министров №295 от 26.04.2017 года (далеепо тексту будем называть этот документ Порядком).
Таким образом,на ряду с правоохранительными органами, которые кошмарили бизнес с помощьюобысков, на арене появляется новый игрок – Гоструда.
Чтобы понять,как выжить в новых правовых реалиях трудового законодательства, предлагаю Вам погрузитсяв данную статью.
І. Чтобы проверить правильностьсоблюдения законодательства о труде, на Вашем пороге могут появится:
- Гоструда и еётерриториальные органы.
- Исполнительные комитетыместных советов городов областного значения и сельских, поселковых, городскихсоветов объединённых территориальных общин (по вопросам своевременной и вполном объёме оплаты труда, соблюдения минимальных гарантий в оплате труда,оформления трудовых отношений).
18 июня 2017 года появиласьновость о том, что д о1 августа во всех органах местного самоуправления Украины планируют создатьструктурные подразделения для проверки легальности трудоустройства работников ивыплату работодателями минимальной зарплаты в размере не менее 3200 гривен.
Порядком предусмотрены новые виды проверок:
- государственный контроль
- государственный надзор.
Обращаю вниманиебизнеса, что в отношении них может быть проведён только такой вид проверки, какгосударственный контроль.
Если проанализировать Порядок, тона данный момент уже можно понять, ктопопадает в круг инспекционного риска. Таким субъектами хозяйственнойдеятельности являются те, у которых:
- имеется задолженность по заработной плате.
- имеется несоответствие количества работниковзаявленным объёмам производства (работ, услуг) по средним показателям засоответствующим видом экономической деятельности.
- существует наличие фактов нарушениязаконодательства о труде, которые были выявлены во время осуществления контрольныхполномочий органами ДФС.
- имеется задолженность по уплате единого взноса наобщеобязательное государственное страхование в размере, что превышаетминимальный страховой взнос за каждого работника.
- насчитывается заработная плата ниже минимальной.
- отсутствуют уведомления о принятии на работу.
- на протяжении месяца количество работников, чтоработают на условиях неполного рабочего времени увеличилось на 20 и болеепроцентов.
- имеются работники, которые выполнят работы(предоставляют услуги) по гражданско-правовым договорам больше одного года.
- на протяжении года не проводилась индексациязаработной платы или сумма повышения заработной платы составляет меньше суммынасчитанной индексации.
- численность 20 и более работников, у которых на протяжениимесяца произошло сокращение штата на 10 и более процентов.
Перед началом проведения инспектирования, Гоструда уведомляет объектинспектирования. Но, опроведении инспектирования на предмет выявления неоформленных работников,Гоструда обязаны уведомить только в том случае, если они не посчитают, чтотакое уведомление навредит инспектированию.
То есть, инспекторы Гострудавсегда могут оправдать своё появление на Вашем пороге без предварительногоуведомления субъективным мнением о том, что на объекте инспектирования имеютсянеоформленные работники.
Но, всё же, советуем Вам не ожидать уведомления, а провести рядподготовительных мер.
Первой мерой должен выступать полный кадровый аудит. И тут уВас есть два варианта, которые Вы можете применить:
- кадровый внутренний аудит,проведённый с помощью или своего кадровика, или нанять для данной функциинезависимую аудиторскую компанию.
- аудит, проведённый силамиинспекторов по труду, который возможен при наличии письменного заявленияработодателя. По результатам такого аудита, инспектор по труду составит справкуо состоянии соблюдения законодательства о труде и предоставит рекомендациикасательно его соблюдения.
Таким образом, Вам будет выданасправка непосредственно проверяющим органом о недостатках, которые содержатся вВашем кадровом отделе. Но, есть вероятность того, что на следующий день послепредоставления Вам справки, на Вашем пороге окажутся инспектора с цельюпроведения проверки и никто не даст Вам время привести в порядок все кадровыедела.
Второйподготовительной мерой является проведениебесед, консультаций и тренингов для сотрудников Вашей компании. Вамнеобходимо разъяснить им их права и обязанности, рассказать, какой будетпроцедура инспектирования. Для полного видения картины, корпоративный юристможет (читать – «должен») составить внутреннее положение, которым закрепитьправила поведения сотрудников предприятия во время проведения инспектирования,а именно: порядок получения документов от инспекторов, порядок уведомленияруководства, правила поведения сотрудников в зависимости от занимаемойдолжности, иное.
ІІ. Раздаётсястук в дверь и на Вашем пороге появляются люди, которые утверждают, что онипредставители Гоструда и сейчас у Вас будет проведена проверка соблюдениязаконодательства о труде.
Контрольныеполномочия инспектора, который к Вам постучал, должны быть подтверждены служебным удостоверениемустановленной Минсоцполитики формы, и выданным Гоструда. Указанныеудостоверения должны быть включены в реестр удостоверений, который ведётГоструда. Выпишите все данные, указанные в удостоверении и проведитеэлементарную проверку – включено ли удостоверение прибывшего к Вам инспектора вреестр. Нет? – прошу на выход, ведь если удостоверения нет в реестре, оносчитается недействительным, а, следовательно, Вы не можете быть уверены в том, чток Вам действительно явился инспектор Гоструда.
Так же, кроме формы служебного удостоверения, Гоструда грозитсяутвердить и опубликовать формы акта, справки, требований, перечень вопросов,которые подлежат инспектированию. Насегодняшний день в общем доступе есть только старые формы данных документов.
Как следует из п. 9 Порядка, для проведения инспектирования,инспектор обязан предъявить только служебное удостоверение. Но, если копнуть глубже,данное положение идёт вразрез с п. 6 этого же Порядка, где указывается, что инспектор имеет право получать отобъекта проверки информацию и документы только касательно предметаинспектирования. Что ж, наверное, нужен документ, который обозначитрамки инспектирования, спросите Вы. Именно. Ведь нельзя исключить иззаконодательного регулирования инспектирований органами Гоструда Закон Украины«Про основы государственного надзора в сфере хозяйственной деятельности» №877от 05.04.2007 года (далее по тексту – Закон). А мы помним, что Порядок являетсяподзаконным актом, и, следовательно, если нормы закона идут вразрез с нормамиподзаконного акта, следует применять нормы закона, так как он имеет высшуююридическую силу.
Так, в соответствии со статьёй 7Закона, для осуществления плановый и внеплановых проверок, орган госконтролявыдаёт приказ, на основании которого оформляется направление на проверку,которое подписывается руководителем органа госконтроля с проставлением мокройпечати. Вот в направлении и будетуказан предмет инспектирования. Законом установлены обязательныепункты, которые должно содержать направление, в том числе и срок его действия. То есть, документами, которыедолжны быть предъявлены Вам перед началом инспектирования, являются:
- удостоверение утверждённого образца.
- направление на проверку.
Чтокасается оснований для проведения инспектирования, то они немногосопоставляются с основаниями для проведения внеплановой проверки, определённойЗаконом. Но, Порядок упустил такой вид проверки, как плановый, хотя он остался вЗаконе. Таким образом, бизнесуостаётся только ждать – или будут приняты меры для урегулированияплановой проверки органами Гоструда, либо Гоструда будет исключён из перечняконтролирующих органов, которые указаны в Законе. На подтверждение данного тезиса, 29 мая 2017года появилась новость о том, что Гоструда хотят исключить из перечняконтролирующих органов, которые закреплены Законом. Таким образом, урезать всеспособы защиты и противостояния органам Гоструда.
Дополнительными моментами, на которыенужно обратить внимание при проведении инспектирований органами Гоструда,являются:
- инспектирование проводится по местонахождениюсубъекта хозяйственной деятельности.
- продолжительность инспектирования не можетпревышать 10 рабочих дней, а для субъектов малого бизнеса – 2 рабочих дня.
- во время подготовки кпроведению инспектирования, инспектор труда может затребовать информацию и/илидокументы в рамках предмета инспектирования, только если будет считать, что этоне навредит инспектированию. Если Вы предоставите документы – может бытьпроведено невыездное инспектирование. Но, это не исключает проведениеинспектирования по месту нахождения объекта инспектирования.
- должно быть проведено вприсутствии руководителя либо уполномоченного лица. Но это не есть обязательнымусловием проведения инспектирования.
- не стоит забывать о журналепроверки, который должен быть заполнен инспектором.
- инспектор труда имеет правопривлечь к проверке правоохранительные органы. Но, для этого у них есть дваоснования: наличие признаков уголовного правонарушения и/или создание угрозыбезопасности инспектора по труду. Исходя из этого, советуем Вам по максимумуберечь неокрепшую психику инспекторов по труду и не провоцировать их напривлечение к инспектированию правоохранительные органы.
Также, новостные лентыразрывались от рассказов о бесчисленных, неоспоримых правах инспекторовГоструда. Давайте же всё-такиразберёмся, насколько они страшны и неоспоримы.
1. При проведении инспектирования повопросам выявления неоформленных работников, при наличии оснований напроведение инспектирования, самостоятельно и в любое время, с учётом требований законодательства обохране труда , проходить в любые производственные, служебные,административные помещения, в которых используется наёмный труд.
Исходя из данного пункта, если инспектор захочетпройти на производственною территорию, инженер по охране труда (иной работник,на которого возложены обязанности инспектора по охране труда) имеет право запретить инспектору пройтибез соблюдения требований охраны труда: проведение вступительногоинструктажа, обеспечение спецодеждой.
2. Иметь доступ к любым книгам,реестрам и документам, ведение которых предусмотрено законодательством о труде,которые являются предметом инспектирования. Но Закон нам даёт уточнение –объект инспектирования может предоставлять документы, образцы продукции,пояснения в объёме, который онсчитает необходимым.
3. Наедине или в присутствиисвидетелей ставить руководителю или работникам объекта инспектирования вопросы, которые касаютсязаконодательства о труде, получать устные или письменные пояснения. Обратите внимание: Закон определяет,что объект инспектирования и его работники не несут ответственность за отказпредоставлять пояснения касательно деятельности субъекта хозяйствования. Тоесть, и руководство, и работники,могут смело отказаться от предоставления любых ответов и пояснений.
Также, Вы все наверняка прочитали о заоблачных штрафах за не допускинспекторов к проверке и решили, что «против лома нет приёма».
Но сам Порядок закрепляет основания для не допускаинспектора к проверке:
- отсутствиеслужебного удостоверения.
-если наофициальном сайте Гоструда отсутствуют решения.
Минсотполитики о формахслужебного удостоверения инспектора труда, акта, справки, предписания,требования, перечень вопросов, которые подлежат инспектированию.
- если срок проведенияинспектирования превышает сроки, определённые Порядком. Дополнительно, Закон определяет, что объект инспектирования имеет право недопускать инспекторов в случае не предоставления ими не только служебногоудостоверения, но и направления на проверку.
ІІІ.Средством защиты от инспекторов Гоструда, является право на оспариваниерезультатов проверки.
Разберём процедуру оспаривания поэтапно:
1. Зарезультатами проведения инспектирования составляется акт, и, в случае выявлениянарушений, предписание на их устранение. ЕслиВы не согласны в изложенном в акте, акт подписывается с замечаниями. Замечанияк акту могут быть поданы не позднее трёх рабочих дней с даты подписания акта.
Гоструда обязаны рассмотреть Вашизамечания и предоставить письменный ответ.
2. Предписание выносится непозднее, чем на протяжении следующего рабочего дня после подписания акта, а вслучае наличия замечаний – на следующий день после их рассмотрении.
В предписанииуказывается срок для устранения выявленных нарушений. Касательнооспаривания предписания, Порядок даёт право только обратиться с жалобой на этотдокумент на протяжении 10 дней с даты его получения руководителю илизаместителю руководителя Гоструда. Если жалоба подана в установленные сроки,она временно останавливает исполнение предписания. Срок на рассмотрение жалобысоставляет 30 дней.
Уже на старте мы видимнеэффективные меры защиты объекта инспектирования. Но, не забываем осуществовании судебной системы. Никтоведь не запрещает Вам обратиться с жалобой в суд или на неправомерные действияинспекторов при вынесении предписания или на само предписание, как документ,который вынесен государственным органом и привлекающим к ответственности.
Какие бы новые методы не придумывалинаши законодатели для запуска новых рычагов давления на бизнес, последний можетпротивостоять этим нововведениям. При грамотном подходе и к подбору персонала,и к ведению документации на предприятии, можно оставить нового игрока безединого козыря на руках.