Авторские блоги и комментарии к ним отображают исключительно точку зрения их авторов. Редакция ЛІГА.net может не разделять мнение авторов блогов.
08.10.2017 15:45

Франчайзинг в Беларуси: существенные условия и регистрация договора

юрист (Минск, Беларусь)

Основными существенными условиями договора франчайзинга по беларускому законодательству являются: предмет, размер и форма выплаты вознаграждения, объем использования лицензионного комплекса. Договор франчайзинга подлежит регистрации в Государственном учре

Существенныеусловия

В качествесущественных условий договора франчайзинга определяются:

1) предметдоговора:

1.1) права насредства индивидуализации (товарные знаки, знаки обслуживания, фирменныенаименования).

В связи с тем,что индивидуальный предприниматель не имеет фирменного наименования, он неможет быть первичным правообладателем (франчайзером) по договору франчайзинга.

Согласно пункту2 статьи 1013 ГК фирменное наименование юридического лица определяется приутверждении его устава и подлежит регистрации путем включения в Единыйгосударственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1015 ГК на территорииРеспублики Беларусь действует исключительное право на наименование,зарегистрированное в Республике Беларусь в качестве обозначения юридическоголица.

Юридическоелицо имеет исключительное право использовать фирменное наименование на товарах,их упаковке, в рекламе, вывесках, проспектах, счетах, печатных изданиях,официальных бланках и иной документации, связанной с его деятельностью, а такжепри демонстрации товаров на выставках и ярмарках, которые проводятся натерритории Республики Беларусь (пункт 1 статья 1013 ГК).

Охранафирменных наименований иностранных коммерческих организаций осуществляется наосновании статьи 8 Парижской конвенции по охране промышленнойсобственности от 20.03.1883, согласно которой фирменное наименование охраняетсяво всех государствах – участниках конвенции без обязательной подачи заявки илирегистрации.

По договоруфранчайзинга передается не все фирменное наименование, включающее указание наорганизационно-правовую форму правообладателя («корпус фирмы»), а только самообозначение, индивидуализирующее правообладателя среди других участниковгражданского оборота («добавление (вспомогательная чать»).

Например,фирменное наименование «ООО «Ромашка» состоит из «корпуса фирмы» - ООО и«добавления» - Ромашка.

1.2) права наобъекты промышленной собственности (патенты на изобретения, промышленныеобразцы, полезные модели);

1.3) нераскрытая(охраняемая) коммерческая информация: способы оказания отдельных видов услуг ипроизводства отдельных видов товаров, недоступные другим участникам аналогичныхрынков (ноу-хау), и определенные стандарты обслуживания;

В соответствиисо статьей 140 ГК информация (сведения о лицах, предметах, фактах, событиях,явлениях и процессах) охраняется в качестве нераскрытой информации, если онасоставляет служебную тайну или коммерческую тайну.

Вотношении информации может быть установлен режим коммерческой тайны приусловии, что составляющие ее сведения:

- не являютсяобщеизвестными или легкодоступными третьим лицам в тех кругах, которые обычноимеют дело с подобного рода сведениями;

- имеюткоммерческую ценность для их обладателя в силу неизвестности третьим лицам;

- не являютсяобъектами исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности;

- не отнесены кгосударственным секретам.

Режимкоммерческой тайны считается установленным после определения состава сведений,подлежащих охране в режиме коммерческой тайны, и принятия лицом, правомернообладающим такими сведениями, совокупности мер, необходимых для обеспечения ихконфиденциальности.

Порядок охраны информации, составляющей коммерческую тайну,определяется Законом Республики Беларусь  от 05.01.2013 № 16-З«О коммерческой тайне».

1.4) иныеобъекты интеллектуальной собственности.

Например, подоговору франчайзинга в составе охраняемой коммерческой информации могут бытьпереданы: определенный слоган; право на доступ к информационным и графическим материалам;право на комплект продукции с фирменной символикой; право на консультации повыбору, обустройству и оформлению помещения; корпоративные стандарты попланированию и проведению маркетинговой кампании, управлению предприятием;право на обучение персонала по программе подготовки правообладателя; право напроведение правообладателем периодических проверок и оценок деятельностипользователя;

В договорефранчайзинга желательно закрепить, что «правообладатель гарантирует, что емупринадлежат все исключительные права на результаты интеллектуальнойдеятельности и средства индивидуализации, входящие в предмет договора».

2) условия,которые названы в законодательстве как существенные, необходимые илиобязательные для договора франчайзинга:

2.1) размер иформа выплаты вознаграждения, выплачиваемого пользователем правообладателю запредоставляемый комплекс исключительных прав. Выплата вознаграждения можетопределяться следующим образом:

- фиксированныйразовый платеж (паушальный платеж). В этом случае одним из условий договорафранчайзинга должно быть указание размера вознаграждения за использованиелицензионного комплекса, а также сроки уплаты;

- фиксированныепериодические платежи (роялти) с указанием отчетного периода, за который онивзимаются, а также сроков их уплаты. К примеру, отчетный период может бытьустановлен в один календарный месяц, при этом срок уплаты вознаграждения указанне позднее определенного числа месяца, следующего за отчетным;

- отчисления отвыручки (роялти). Отметим, что законодательство не препятствует сторонамустанавливать размер вознаграждения по договору франчайзинга не в формеотчислений от выручки, а, например, отчислений от прибыли (выручки за вычетомзатрат), что, конечно, в большей степени соответствует интересам пользователя,чем правообладателя. Определение размера вознаграждения в виде процента отвыручки удобно в применении, так как платежи, уплачиваемые пользователем вкачестве вознаграждения по договору франчайзинга, могут быть отнесены назатраты, уменьшающие размер налоговой базы по налогу на прибыль;

- иные формы,предусмотренные договором франчайзинга.

Возможен икомбинированный способ: после заключения договора - паушальный платеж, а в течениесрока его действия - ежемесячные или ежеквартальные роялти;

2.2) видпредпринимательской деятельности, предполагаемой к осуществлению пользователемв рамках договора. Вид соответствующей предпринимательской деятельности необязательно должен быть прописан отдельным пунктом в договоре, однакосодержание договора франчайзинга должно позволять сделать вывод о характере иособенностях такой деятельности.

Например, вслучае, если по договору франчайзинга передается в числе прочих правоиспользования фирменного наименования, секретов производства (ноу-хау),товарного знака, а также право организации магазинов на территории РеспубликиБеларусь, целесообразно указать, что данный комплекс исключительных правпередается для целей организации розничной торговли определенными товарами исоздания соответствующей инфраструктуры;

2.3) минимальныйи (или) максимальный объем использования лицензионного комплекса (пункт 2статьи 910 ГК).

Не рекомендуетсяустанавливать в договоре франчайзинга минимальный размер вознаграждения,абсолютно не соответствующий конъюнктуре рынка, так как в данном случае есть рискпризнания такой сделки притворной как сделки, совершенной с целью прикрытьдругую сделку - договор дарения. Согласно нормам белорусского законодательствапритворная сделка является ничтожной, а к сделке, которую стороны действительноимели в виду, с учетом ее существа применяются относящиеся к ней правила, тоесть правила о договоре дарения, который запрещен между коммерческимиорганизациями.

Размервознаграждения должен, по крайней мере, соответствовать цене, которая присравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги (пункт 3статьи 394 ГК);

2.4) способиспользования фирменного наименования правообладателя (статья 910-4 ГК). Необходимообратить внимание на то, что белорусский законодатель неоправданно сузил в даннойнорме перечень объектов франчайзинга до фирменного наименования. За пределамииспользования остались иные компоненты лицензионного комплекса (товарный знак,знак обслуживания, охраняемая коммерческая информация и т.п.).

  Регистрация

Необходимостьрегистрации договора франчайзинга предусмотрена пунктом 2 статьи 910-1 ГК,согласно которому договор франчайзинга подлежит регистрации в патентном органев порядке, установленном законодательством.

В Государственном учреждении "Национальный центр интеллектуальнойсобственности" (далее – «НЦИС») подлежат регистрации договоры комплексной предпринимательскойлицензии (франчайзинга), изменения в них, а также их расторжение. Договорыфранчайзинга регистрируются в Государственномреестре договоров комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга)Республики Беларусь.

Требование регистрации означает, что договор франчайзингаможет быть заключен только путем составления одного документа, подписанного сторонами.

Несмотря на то,что ГК напрямую не предусматривает последствий нерегистрации договорафранчайзинга в НЦИС, полагаем, что отсутствие такой регистрации повлечет егоничтожность на основании пункта 1 статьи 166 ГК «несоблюдение … требования огосударственной регистрации сделки влечет ее недействительность. Такая сделкасчитается ничтожной».

В том случае,если по договору франчайзинга передается право на товарный знак, то имеет место«двойная регистрация»: договор подлежит регистрации в реестре договоровфранчайзинга, а также в Государственномреестре лицензионных договоров, договоров уступки и договоров залога прав наобъекты интеллектуальной собственности Республики Беларусь.

Для регистрации договора франчайзинга в НЦИС подаются:

- заявление орегистрации договора;

- договор втрех экземплярах (два экземпляра – подлинники, один экземпляр –заверенная заявителем копия);

- доверенность(в случае ведения дел через представителя);

- документ,подтверждающий уплату патентной пошлины.

Документы подаются в патентный орган непосредственно илинаправляются по почте. В них не должно быть подчисток, приписок, зачеркнутыхслов или иных не оговоренных в них исправлений.

Документы нарегистрацию подаются на русском или белорусском языке. Если документы подаютсяна другом языке, к ним прилагается их перевод на русский или белорусский язык,заверенный стороной (сторонами) договора либо ее (их) представителем. При этомв подаваемых на регистрацию документах должна быть обеспечена транслитерацияиностранных наименований сторон договоров.

Предусмотрены следующие требования к содержанию заявление орегистрации договора франчайзинга:

- вид действия,за совершением которого обратилось уполномоченное лицо;

- сведения осторонах договора (наименование и место нахождения юридического лица, фамилия,собственное имя, отчество (если таковое имеется) и место жительства физическоголица);

- адрес дляпереписки и контактный телефон;

- переченьприлагаемых документов.

Регистрациядоговоров франчайзинга осуществляется в течение одного месяца с датыпредоставления в патентный орган необходимых документов.

НЦИС осуществляет проверкуналичия необходимых для регистрации документов и их соответствия установленнымтребованиям, а также соответствия положений представленного на регистрациюдоговора законодательству в части:

- наличия усторон договора правомочий на его заключение;

- предметадоговора;

- вида передачиправ;

- объемапередаваемых прав;

- срокадействия договора.

Договорыфранчайзинга, как правило, заключаются с нерезидентами и могут регулироватьсяиностранным правом. Несмотря на это, когда франшиза передается на территориюРеспублики Беларусь, в обязательном порядке необходимо соблюдать требования,предъявляемые к договорам франчайзинга законодательством Республики Беларусь ивключать в договор все существенные условия, предусмотренные белорусскимзаконодательством. В противном случае договор не будет зарегистрирован в НЦИС.

Если Вы заметили орфографическую ошибку, выделите её мышью и нажмите Ctrl+Enter.
Последние записи
Контакты
E-mail: blog@liga.net