Вдохновением для написания этого материала стала практическая проблема, с которой юристы нашей компании вынуждены были столкнуться, учитывая неудачную законотворческую деятельность, неопределенность позиции органов местного  самоуправления, жесткий прессинг со стороны правоохранительных структур в этой области. Проще говоря, речь снова пойдет о земельных аукционах.
Уже после анализа недостатков Порядка проведения земельных аукционов, утвержденного постановлением Кабинета Министров Украины № 90 от 22.02.08, к нам обратился субъект хозяйствования с интересным делом, которое является, на мой взгляд, очень актуальным.
Коротко говоря, в декабре 2007 года N-ский городской совет принимает решение, которым утверждает обществу с ограниченной ответственностью (далее - Общество) проект землеустройства из отвода земельного участка для строительства торгового центра в центре города с предоставлением его в аренду на 49 лет. Согласно этому решению на Общество возлагается обязанность заключить в течение месяца с момента вынесения этого решения договор аренды земельного участка с советом и провести его государственную регистрацию. Реализацию своих прав субъект хозяйствования начал сразу же после получения решения, обратился к отделу земельных ресурсов, предоставил все необходимые документы и ожидал вызова к нотариусу для подписания договора аренды земли. Приближались праздники, никто не спешил, субъект хозяйствования также считал, что дело решено и он в одном шагу от ожидаемой мечты. Какое же было его удивление, когда в послепраздничный период заключения договора аренды снова не состоялось. Требуя объяснений, руководитель субъекта хозяйствования обратился в совет. Там ему устно сообщили, что в связи с принятием 28.12.07 изменений в Земельный кодекс Украины и Закона Украины «Об аренде земли», приобретение права аренды земельных участков, которые находятся в государственной или коммунальной собственности, осуществляется исключительно на аукционах, кроме земельных участков, на которых расположены объекты недвижимого имущества, которые находятся в собственности граждан и юридических лиц и в которых отсутствуют акции (доли, паи), которые принадлежат государству. Учитывая это, Обществу было предложено дождаться аукциона относительно земельного участка, в котором он заинтересован, и принять участие в аукционе.
Сидя в моем кабинете, руководитель Общества перетрясал целую стопку бумаг, которые Общество насобирало за время разработки проекта землеотвода и проектирования торгового центра, демонстрировал отчет о понесенных расходах, и спрашивал все время: «Как же  так?!».
Из эмоциональной речи моего визави, стал очевидным его вопрос ко мне, как к специалисту -  приобрело ли Общество право на заключение договора аренды земельного участка, или это право Общество должно еще добывать в борьбе, принимая участие в конкурсной процедуре.
Исследуя тему, наши юристы навели справки. Местные советы по Украине неодинаково решают этот вопрос. Одни, как в ситуации, которую я исследую, вообще отправили всех субъектов хозяйствования на аукцион, другие – как, например, Запорожский городской совет - наоборот с ссылкой на ст. 58 Конституции Украины утверждают проекты отвода земельных участков и передают их в аренду, если решение о предоставлении согласия на составление проекта предоставлялось до внесения изменений в ЗК и Закон Украины «О аренде земли». Я полагаю, главное, чтобы в деятельности субъектов властных полномочий был здравый смысл и справедливость, а формулирование оснований - это как раз робота юриста.
В поисках ответа на запрос клиента юристы нашей компании пришли к выводу, который я лично поддерживаю, относительно того, что позиция N-ского местного совета является неправомерной, а аукцион в описанной ситуации будет лишним, учитывая такие соображения.
Согласно ст. 93 ЗК Украины право аренды земельного участка - это основанное на договоре срочное платное владение и пользование земельным участком, необходимым арендатору для проведения предпринимательской и другой деятельности. Отношения, связанные с арендой земли, регулируются законом.
Согласно ст. 6 ЗУ «Об аренде земли» арендаторы приобретают право аренды земельного участка на основаниях и в порядке, предусмотренных Земельным кодексом Украины, Гражданским кодексом Украины, Хозяйственным кодексом Украины, этим и другими законами Украины и договором аренды земли. В случае обретения права аренды земельного участка на конкурентных началах основанием для заключения договора аренды являются результаты аукциона.
Согласно ст. 124 ЗК Украины и ст. 16 ЗУ «Об аренде земли» передача в аренду земельных участков, которые находятся в государственной или коммунальной собственности, осуществляется на основании решения соответствующего органа исполнительной власти или органа местного самоуправления путем заключения договора аренды земельного участка.  
Итак, решение компетентного органа о предоставлении земли в аренду и соответствующий договор аренды земельного участка являются связанными юридическими фактами, т.е. наличие одного автоматически вызывает необходимость наличия другого. Волеизъявление соответствующего органа как арендодателя, в данном случае, осуществляется в форме решения такого органа и реализуется только путем заключения договора аренды.
Эта позиция поддержана Высшим хозяйственным судом Украины в Обзорном письме от 30.11.2007 г. N 01-8/918 «О некоторых вопросах практики решения споров, связанных с арендой земельных участков».
Согласно положениям п. 3, 32, 48, 50, 53 Порядка проведения земельных аукционов, утвержденного постановлением Кабинета Министров Украины № 90 от 22.02.08, предметом аукциона является лот, т.е. право на заключение договора аренды конкретного земельного участка, подготовленного соответствующим образом в качестве лота. Иначе говоря, это, с одной стороны, новая форма определения волеизъявления уполномоченного субъекта на заключение договора аренды с определенным лицом - победителем аукциона, а, с другой стороны, это установленная законодательством процедура приобретения права на заключение договора аренды определенного земельного участка.
По нашему мнению, статьей 124 ЗК и статьей 16 Закона Украины «Об аренде земли» законодатель предусматривает как в случае внеконкурсной процедуры, так и в случае проведения конкурса момент, с которого лицо приобретает право на заключение договора аренды, связывая его с наличием тех или других юридических фактов.   
Т.е. в случае, который рассматривается, применение конкурсной процедуры определения лица, которое приобретает право на заключение договора аренды на земельный участок является незаконным, поскольку N-ский городской совет уже определил лицо, с которым будет заключать договор аренды путем принятия соответствующего решения. Итак, как на время принятия советом своего решения, так и сейчас наличие этого решения как юридического факта является достаточным для заключения договора аренды соответствующего земельного участка. Соответственно и Общество имеет право на заключение настоящего договора с момента принятия указанного решения.
Кроме того, согласно ст. 73 Закона Украины «О местном самоуправлении в Украине» и ст. 144 Конституции Украины акты местного совета, его исполнительного комитета, принятые в пределах предоставленных им полномочий, являются обязательными для выполнения на соответствующей территории.
Решение N-ского городского совета является законным и до того времени действительным, пока не отменено и не обжаловано любым лицом в суде. Таким образом, Общество на данное время не только имеет право на заключение договора аренды земельного участка, но и обязано его заключить согласно п. 4.1. этого решения. Аналогичную обязанность имеет и сам совет.
В соответствии со ст. 124, 125 Земельного кодекса Украины для использования земельного участка на условиях аренды необходимо заключение договора аренды и его государственная регистрация.  
В соответствии со ст. 187 Хозяйственного кодекса Украины споры, которые возникают при заключении хозяйственных договоров, заключение которых является обязательным на основании закона, рассматриваются судом. День вступления в силу решения суда, которым решен вопрос относительно преддоговорного спора, считается днем заключения соответствующего хозяйственного договора, если решением суда не определено иное.
Согласно положениям  ч. 1 ст. 16 Гражданского кодекса Украины и ч. 2 ст. 20 Хозяйственного кодекса Украины каждое лицо имеет право обратиться в суд за защитой своего личного неимущественного или имущественного права и интереса. Способы защиты прав и интересов предусмотрены как предписаниями указанных статей, так и положениями законодательства.
Таким образом, Общество, скорее всего, для защиты своих прав и интересов и признания права на заключение договора аренды земельного участка  N-ским городским советом обратится в хозяйственный суд.
Насколько я понимаю, это не одиночный случай, когда субъекты хозяйствования поставлены в ситуацию чрезвычайно неудобную, и такую, которая заставляет их искать справедливости в суде. Понятно, что вышеизложенное обоснование является лишь моим собственным видением ситуации, которое, как я надеюсь, будет поддержано в суде. Ждать официальной позиции Верховного суда можно долго, будем создавать практику собственноручно!  
И в завершение. В процессе подготовки этой статьи стало известно, что Президент своим указом № 309/2008 приостановил действие п. 1 Порядка проведения земельных аукционов в связи с обращением в Конституционный Суд Украины. Как я и ожидала, процесс подготовки и проведения земельных аукционов до выяснения отношений между институтами власти, снова остановлен. Риторический вопрос: «До которого времени?»....